Ordinario N° 5832, de 20 de diciembre de 2019

a Departamento Jurídico y Fiscalía Unidad de Pronunciamientos, Innovación y Estudios Laborales LERZO E12240(795)2019 “o3Z ORDINARION*":__________ / A 0 ca ING ACTUACIÓN: Aplica doctrina. MATERIA: Ley N*21.015; Inclusión de personas con discapacidad o asignatarias de una pensión de invalidez. Oportunidad para el cumplimiento alternativo. RESUMEN: Las medidas alternativas de cumplimiento, al igual que las medidas de cumplimiento directo de la Ley N*21.015, | constituyen una obligación no susceptible de ] cumplimiento posterior o tardío N j xo] Xx] ANTECEDENTES: N 1) Revisión de 28.11.2019, de Jefe Departamento y Fiscal. 2) Ord N*3786, de 24.10.19, de Andrés Valenzuela Concha, Fiscal del Ministerio de Desarrollo Social y Familia. 3) Presentación de 11.04.19, Karina Candia Ruminot, Subgerente Recursos Humanos Linkes Chile S.A. SANTIAGO, 20 DIC 2019 DE: JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL DIRECCIÓN DEL TRABAJO A: KARINA CANDIA RUMINOT kcandia(Olinkes.cl SUBGERENTE RECURSOS HUMANOS LINKES CHILE S.A. LA CONCEPCION N*322, PISO 10 PROVIDENCIA Mediante presentación del antecedente 3), Ud. ha solicitado un pronunciamiento a este Departamento para determinar si es que es posible cumplir extemporáneamente con las medidas alternativas de cumplimiento de la Ley de Inclusión Laboral; específicamente, si es que resulta posible cumplir con la medida alternativa de donación durante el año 2019, imputándolo al cumplimiento del año 2018. Al respecto, se le informa al requirente que las medidas alternativas de cumplimiento, al igual que las medidas de cumplimiento directo de la Ley N%21.015,

constituyen una obligación no susceptible de cumplimiento posterior o tardío, como sucede también con los descansos no otorgados en tiempo y forma o el exceso de jornada ordinaria o extraordinaria, entre otros casos. Lo anterior, toda vez que la Ley N* 21.015 establece una obligación de carácter permanente, solamente supeditada a la condición de que la empresa cuente con 100 o más trabajadores, lo cual imposibilita al empleador a dar cumplimiento a dicha norma en un periodo distinto al inmediatamente obligado, ya que de lo contrario, se confundiría el cumplimiento extemporáneo de la Ley N* 21.015 con el cumplimiento correspondiente al periodo posterior al inmediatamente obligado. Por ejemplo, para subsanar el no haber contratado a una persona con discapacidad durante diciembre de 2019, no resultaría posible contratar extemporáneamente a una persona con discapacidad durante enero del año 2020 o realizar una donación en dicho mes, toda vez : que, si es que en enero de 2020 la empresa también resulta obligada a dar cumplimiento a la Ley N* 21.015, no habría como distinguir si es que la contratación o donación de enero de 2020 corresponde a un cumplimiento posterior de la obligación de la Ley N* 21.015 para el año 2019 o un cumplimiento correcto de la Ley N* 21.015 para el año 2020.

Refuerza la argumentación anterior el hecho de que la Ley N*21.015 no establece ningún mecanismo de cumplimiento posterior de sus disposiciones, razón por la cual corresponde aplicar el principio interpretativo de la no distinción, en virtud del cual no corresponde que el intérprete haga distinciones donde la ley no lo ha hecho.

Por lo demás, el cumplir extemporáneamente la Ley N* 21.015 mediante la medida : alternativa de donación no solamente resulta contrario a derecho desde la perspectiva laboral, sino que también debe recordarse que la donación tiene una regulación tributaria que también podría imposibilitar el cumplimiento extemporáneo que plantea el requirente, aun cuando se recalca que este Servicio no resulta competente para determinar si es que se ajusta a derecho el imputar una donación a un año tributario distinto al año en que dicha donación se efectuó,

En definitiva, y por los argumentos expuestos con anterioridad, se le informa al requirente que no es legalmente posible aplicar las medidas alternativas de cumplimiento en forma extemporánea, sin perjuicio de que la voluntad de cumplimiento es uno de los elementos que nuestro Servicio toma en consideración al momento de aplicar una sanción, conforme lo disponen los principios generales del derecho administrativo sancionatorio.

Saluda atentamente a Ua., AZ

L JÍT LAGI BEAS// NA ¿ ABOGADO. [S[JEFEIS JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL . DIRECCIÓN DEL TRABAÑO ¡$ md Distribución: - Jurídico - Partes Z