Ordinario N° 1294, de 26 de abril de 2021

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Departamento Jurídico y Fiscalía a noá Unidad de Pronunciamientos, LEI Innovación y Estudios Laborales 14620.292,2021

ORDINARIO N? /

ACTUACIÓN:

Aplica doctrina.

MATERIA:

Bono compensatorio de sala cuna.

RESUMEN:

Autoriza otorgamiento de bono compensatorio, al

no haber salas cunas particulares empadronadas

por la Junta Nacional de Jardines Infantiles en la localidad de Calbuco.

ANTECEDENTES:

1) Instrucciones de Jefe de Departamento Jurídico y Fiscal, de 24.03.2021.

2) Ord. N* 58, de DRT Los Lagos, de 23.02.2021.

3) Presentación de Corporación Educacional San Sebastián de Calbuco, de 08.02.2021.

4) Contrato de trabajo, acuerdo sobre bono compensatorio y certificado de nacimiento de menor de dos años.

SANTIAGO, 28 ABR 2021 DE: JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL

DIRECCIÓN DEL TRABAJO A: CORPORACIÓN EDUCACIONAL SAN SEBASTIÁN ALMIRANTE LATORRE N* 501 CALBUCO/ corporacioneduc.sscalbuco(MHgmail.com

Mediante solicitud del antecedente 3), se pide a esta Dirección que establezca la procedencia de convenir el otorgamiento de bono compensatorio del derecho a sala cuna a la dependiente de la recurrente, Ana Belén Bastidas Cabero, atendida la inexistencia de sala cuna particular autorizada por la Junta Nacional de Jardines Infantiles en la localidad de Calbuco.

Al respecto, cúmpleme informar a Ud., que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 203 del Código del Trabajo y según lo ha señalado la jurisprudencia reiterada y uniforme de esta Dirección, la obligación de disponer de salas cunas puede ser cumplida por el empleador a través de las siguientes alternativas:

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1.- Creando y manteniendo una sala cuna anexa e independiente de los lugares de trabajo;

2.- Construyendo o habilitando y manteniendo servicios comunes de sala cuna con otros establecimientos de la misma área geográfica y,

3.- Pagando directamente los gastos de la sala cuna al establecimiento al que la trabajadora lleve a sus hijos menores de dos años.

Así entonces, el legislador ha sido perentorio al establecer tres modalidades específicas para dar cumplimiento a la obligación de tener salas cunas anexas o independientes del local del trabajo, de manera que si una de esas alternativas se torna imposible, subsiste la obligación de contar con sala cuna en la forma que resulte factible.

Acorde con lo anterior, esta Dirección ha manifestado que el empleador no puede dar por satisfecha esta obligación, mediante la entrega de una suma de dinero equivalente o compensatorio de los gastos que irrogaría la atención del menor en una sala cuna.

Sin perjuicio de lo expresado, este Servicio ha emitido pronunciamientos que aceptan, atendidas las especiales características de la prestación de servicios o de las condiciones de salud del o la menor, la compensación monetaria del beneficio de sala cuna, doctrina que encuentra su fundamento en el interés superior de aquel y justifican por consiguiente que, en situaciones excepcionales, la madre trabajadora que labora en ciertas y determinadas condiciones, pueda pactar con su empleador el otorgamiento de un bono compensatorio por un monto que resulte apropiado para financiar la adecuada atención del niño o niña, en el caso que no esté ejerciendo el derecho a sala cuna a través de una de las alternativas a que nos hemos referido precedentemente, lo cual en ningún caso implica la renuncia de la trabajadora a este derecho.

Es así como, por Dictamen N*642/41, de 05.02.2004, se ha resuelto que no existe inconveniente jurídico para que se otorgue un bono compensatorio por concepto de sala cuna tratándose de trabajadoras que laboran en una localidad en que no existe ningún establecimiento que cuente con la autorización de la Junta Nacional de Jardines Infantiles; que se desempeñen en faenas mineras ubicadas en lugares apartados de centros urbanos, y que vivan, durante la duración de éstas, separadas de sus hijos, en campamentos habilitados por la empresa para tales efectos; que presten servicios en horarios nocturnos o, en fin, cuando las condiciones de salud y los problemas médicos del menor aconsejen no enviarlo a sala cuna.

Específicamente y sólo respecto a las condiciones de salud del hijo o hija menor de dos años, el Dictamen N*6758/86, de 24.12.2015, dejó establecido que, “El certificado expedido por un facultativo competente, que prescriba que la asistencia de un menor a establecimientos de sala cuna no resulta recomendable atendidas sus condiciones de salud, constituye un antecedente suficiente, para que las partes si así lo consideran, acuerden el otorgamiento de un bono compensatorio del beneficio de sala cuna, no siendo necesario un análisis ulterior de esta Dirección de un pacto en tal sentido”.

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Ahora bien, como lo ha señalado el Oficio Ordinario N*699, de este Departamento Jurídico, de 09.02.2017, el empleador es el titular de la obligación de otorgar el beneficio de sala cuna, aún no existiendo en la localidad sala cuna particular, y esta obligación no se entiende cumplida si la trabajadora envía a sus hijos menores a un establecimiento municipal gratuito u otro de similar carácter, por cuanto ello implicaría transferir esta carga jurídica a un tercero distinto al empleador.

En la situación que se examina, atendido que en la localidad de Calbuco no existen salas cunas particulares que cumplan con la autorización del Mineduc a que alude el inciso sexto del artículo 203 del Código del Trabajo, según consta del documento de antecedente 3), el empleador se encuentra impedido de otorgar el derecho a sala cuna en los términos que prescribe el Código del Trabajo.

Consta asimismo del antecedente 4), que se ha acompañado a la presentación de la Corporación recurrente, el respectivo contrato de trabajo, anexo en que figura el acuerdo sobre el monto del bono compensatorio del derecho a sala cuna, y el correspondiente certificado de nacimiento del menor.

Así entonces, en la especie, se configura uno de los casos excepcionales en que la jurisprudencia administrativa de esta Dirección permite compensar en dinero la obligación que asiste al empleador de otorgar sala cuna.

Finalmente, se hace presente que la obligación de la Corporación empleadora de pagar el bono compensatorio rige desde el 08 de febrero de 2021, fecha en que se suscribió el acuerdo de las partes.

En consecuencia, conforme a las disposiciones legales, jurisprudencia administrativa y antecedentes acompañados, cúmpleme manifestar que esta Dirección autoriza a la Corporación Educacional San Sebastián de Calbuco, pagar a su dependiente Ana Belén Bastidas Cabero, el bono compensatorio del derecho a sala cuna acordado.

Saluda atentamente a Ud.,

JUAN DA ERRAZAS PONCE ABOGADO JEFE DEPART. JURIDICO Y FISCAL DIRECCIÓN DEL TRABAJO pomor istribución - Jurídico y Partes - DRT Los Lagos - — Srta. Ana Belén Bastidas Cabero, Pablo Neruda 348 Población Los Poetas, Calbuco/ 3