Ordinario N° 821, de 3 de marzo de 2014

EE CA o ON E DIRECCION DEL TRABÁJO, DEPARTAMENTO JURÍDI K1750(388)14 ORD: BO! « < Qu 0) MAT.: Atiende presentación sobre bono compensatorio de sala cuna. ANT.: 1) Instrucciones de 24.02.14 de la Sra. Jefa de la Unidad de Dictámenes e Informes en Derecho. 2) Ordinario N* 298 de 13.02.14 del Sr. Inspector Provincial del Trabajo de Concepción. 3) Presentación de 04.02.14 de don Giamni Innocenti J. por Emergencias Médicas S.A. SANTIAGO, DE: DIRECTORA DEL TRABAJO 03 MAR 2014 A : SR. GIANNI INNOCENTIJ. GERENTE EMERGENCIAS MÉDICAS S.A. COCHRANE N* 720 CONCEPCIÓN

Mediante presentación del antecedente 3) Ud. solicita autorización a esta Dirección, en representación de Emergencias Médicas S.A. para cumplir alternativamente, mediante el otorgamiento de un bono compensatorio, la obligación de otorgar el beneficio de sala cuna a la trabajadora Sra. Gloria Toledo Reyes, respecto de sus hijos Sebastian Mora Toledo y Agustín Mora Toledo, ambos de un año y cuatro meses de edad.

Al respecto, cumplo con informar a Ud. lo siguiente:

De acuerdo con la jurisprudencia uniforme y reiterada emanada de este Servicio, contenida, entre otros, en dictamen N* 1399/76, de 08.05.02, que ha precisado el sentido y alcance del artículo 203 del Código del Trabajo, la obligación de disponer de salas cunas puede ser cumplida por el empleador a través de tres alternativas:

“a) Creando y manteniendo una sala cuna anexa e independiente de los lugares de trabajo.

“b) Construyendo o habilitando y manteniendo servicios comunes de sala cuna con otros establecimientos de la misma área geográfica, y

“c) Pagando directamente los gastos de sala cuna al establecimiento al que la trabajadora lleve a sus hijos menores de dos años.”

Ahora bien, como se aprecia, el tenor de la norma citada es claro y categórico en establecer modalidades específicas para dar

cumplimiento a la obligación prevista en el aludido precepto legal, de manera que no resulta jurídicamente procedente otorgar el beneficio de sala cuna en términos distintos a los señalados.

En armonía con lo expuesto, la doctrina de este Servicio contenida en el punto 2) del dictamen N* 8365/252, de 17.11.87, ha sostenido que el empleador no puede dar por satisfecha la obligación en comento mediante la entrega de una suma de dinero a la madre trabajadora, cantidad supuestamente equivalente O compensatoria de los gastos que irrogaría la atención del menor en una sala cuna.

De conformidad a la misma jurisprudencia, tal conclusión se corrobora si se tiene presente que el beneficio consagrado en el artículo 203 del Código del Trabajo, es irrenunciable al tenor de lo dispuesto en el artículo 5%, inciso 2%, del Código del Trabajo.

Acorde con lo anterior, cabe señalar que este Servicio, por medio del dictamen N* 1399/76, de 08.05.02, y con el mérito de las disposiciones legales citadas y comentadas precedentemente, resolvió que:

“1.-El beneficio de sala cuna, al igual que todos aquellos derechos establecidos por las leyes laborales, son por aplicación del artículo 5% del Código del Trabajo, de carácter irrenunciable, por consiguiente, no puede ser objeto de desistimiento por parte de la mujer trabajadora ni ser cambiado por otro,”

Con todo, y sin que resulte contradictorio con lo afirmado, y atendidas las finalidades superiores de las normas legales sobre protección a la maternidad y el bienestar del menor, esta Dirección ha emitido pronunciamientos anteriores que permiten, en casos específicos, la compensación monetaria del beneficio de sala cuna, bajo la modalidad de un bono compensatorio por un monto que resulte apropiado para financiar este servicio, cuando no se está haciendo uso del beneficio a través de una de las alternativas referidas precedentemente.

Efectivamente, los Oficios N%s 2587, de 04.07.03 y 3717 de 11.11.02, 2069 de 04.07.02 y 1971 de 26.06.02, han dejado establecido que no existe inconveniente jurídico para que se otorgue un bono compensatorio por concepto de sala cuna, tratándose de trabajadoras que laboran en una localidad en que no existe ningún establecimiento que cuente con la autorización de la Junta Nacional de Jardines Infantiles; también, en el caso de desempeño en faenas mineras ubicadas en lugares apartados de centros urbanos, quienes viven durante la duración de estos en campamentos habilitados por la empresa para tales efectos; del mismo modo quienes prestan servicios en horario noctumo, y finalmente, cuando las condiciones de salud y los problemas médicos que el niño padece aconsejen no enviarlo a una sala cuna (dictamen N* 3282/95 de 12.08.03).

Como se advierte, la jurisprudencia administrativa de esta Dirección, ha precisado y descrito casos específicos en los cuales el empleador puede cumplir su obligación establecida en el artículo 203 del Código del Trabajo otorgando una compensación o bono directo en dinero a la trabajadora, situaciones que deben ponderarse caso a caso y a las que no pueden asimilarse casos análogos o simplemente similares.

En la especie, consta de los antecedentes aportados, en especial de certificado de 10.10.13, emitido por el Dr. D. Copaja L., referido a los menores Sebastian Mora Toledo y Agustín Mora Toledo, hijos de la trabajadora

Sra. Gloria Toledo Reyes, rut NP? 12.702.157-0, a quienes se refiere la presentación que nos ocupa, que no se recomienda su asistencia a sala cuna por presentar mayor riesgo perinatal asociado a su prematurez y bajo peso al nacer, 1 kilo y 510 gramos y 1 kilo 870 gramos, respectivamente.

Analizada la situación consultada a la luz de la doctrina institucional mencionada anteriormente, preciso es sostener que estamos en presencia de una situación especial que permite dar por cumplida la obligación de proporcionar sala cuna a través de un bono compensatorio por tal concepto.

En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales transcritas, doctrina administrativa citada y consideraciones formuladas, cumplo con informar a Ud. que en la especie, resulta jurídicamente procedente que la trabajadora Sra. Gloria Toledo Reyes convenga con su empleador Emergencias Médicas S.A. el otorgamiento de un bono compensatorio del beneficio de sala cuna, por el monto que resulte apropiado para que ésta financie el cuidado de sus hijos Sebastian Mora Toledo y Agustín Mora Toledo en su propio domicilio, todo ello mientras no se haga uso de dicho derecho por medio de una de las alternativas legales señaladas en el cuerpo del presente oficio y las condiciones de salud de dichos menores aconsejen no enviartos a sala cuna.

Saluda aj ei DEE NÍO SN

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ÉN mari geo lA SÁNCHEZ TORO

, , ABOGADA SS al) y ÍRECTORA DEL TRABAJO

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