Ordinario N° 1078, de 27 de marzo de 2014

E Na a ps No e pi a a a : hr O í DEPARTAMENTO N JURÍDICO K. 2509 (579) 2014

ORD.: /

MAT.: Atiende consulta relativa a la procedencia jurídica de dar cumplimiento a la obligación del empleador de proporcionar el beneficio de sala cuna mediante el otorgamiento de un bono compensatorio, tratándose de un menor cuyos problemas de salud aconsejan no enviarlo a un establecimiento de tal naturaleza.

ANT.: 1) Instrucciones, de 18.03.2014, de Sra. Jefa de Departamento Jurídico.

2) Presentación, de 07.03.2014, de Director de Sociedad Educacional The Garden School. A SANTIAGO, 2 71 MAR 2014 DE : DIRECTOR DEL TRABAJO A : SR. MIGUEL VILCHES D. DIRECTOR SOCIEDAD EDUCACIONAL THE GARDEN SCHOOL AVENIDA VICUÑA MACKENNA N'* 11115 LA FLORIDA SANTIAGO!

Mediante presentación del Ant. 2), ha solicitado un pronunciamiento de esta Dirección acerca de la procedencia jurídica de convenir el otorgamiento de un bono en compensación del beneficio de sala cuna con doña Giannina Canessa Viacava, atendida las especiales condiciones de salud de su hija, Emilia Muñoz Canessa, de 19 meses de edad.

Al respecto, cúmpleme informar a Ud. lo siguiente:

De conformidad a lo dispuesto en los incisos 19, 3% y 5 del artículo 203 del Código del Trabajo y según lo ha señalado la jurisprudencia reiterada y uniforme de esta Dirección, la obligación de disponer de salas cunas puede ser cumplida por el empleador a través de las siguientes alternativas:

1) Creando y manteniendo una sala cuna anexa e independiente de los lugares de trabajo;

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2) Construyendo o habilitando y manteniendo servicios comunes de sala cuna con otros establecimientos de la misma área geográfica y,

3) Pagando directamente los gastos de la sala cuna al establecimiento al que la trabajadora lleve a sus hijos menores de dos años.

La misma jurisprudencia ha manifestado que el empleador no puede dar por satisfecha la obligación prevista en el artículo 203 del Código del Trabajo mediante la entrega de una suma de dinero equivalente o compensatoria de los gastos que irrogaría la atención del menor en una sala cuna.

Sin perjuicio de lo expresado, este Servicio ha emitido pronunciamientos que aceptan, atendidas las especiales características de la prestación de servicios o las condiciones de salud del menor, la compensación monetaria del beneficio de sala cuna, doctrina que encuentra su fundamento en el interés superior de aquél y justifican, por consiguiente que, en situaciones excepcionales, la madre trabajadora que labora en ciertas y determinadas condiciones pueda pactar con su empleador el otorgamiento de un bono compensatorio por un monto que resulte apropiado para financiar el servicio de sala cuna cuando ella no está haciendo uso del beneficio a través de una de las alternativas a que nos hemos referido precedentemente.

Según la señalada jurisprudencia, el monto del beneficio aludido debe ser equivalente o compensatorio de los gastos que irrogaría la atención del menor en una sala cuna o permitir solventar los gastos de atención y cuidado en su propio domicilio o en el de la persona que preste los servicios respectivos.

Es así como, entre otros, en oficios N%s 1170; 332; 3820; y 4319, de 08.03.2012; 20.01.2012; 27.09.2011; y 05.10.2010, respectivamente, se ha resuelto que no existe inconveniente jurídico para que se otorgue un bono compensatorio por concepto de sala cuna, cuando las condiciones de salud o los problemas médicos que el menor padece aconsejan no enviarlo a un establecimiento de tal naturaleza, circunstancia que exige un análisis de cada situación en particular,

Al respecto, cabe señalar que, esta Dirección ha manifestado en oficio N* 701, de 07.02.2011, que "No resulta jurídicamente procedente entender que por la sola presentación de un certificado médico del menor afectado el empleador está autorizado para dar cumplimiento a su obligación de proporcionar sala cuna mediante el otorgamiento de un bono compensatorio por dicho concepto. Para tales efectos se requiere un pronunciamiento previo de la Dirección del Trabajo, quien resolverá analizando y ponderando en cada situación particular las condiciones en que presta servicios la madre trabajadora o los problemas de salud que sufre el menor.”

Ahora bien, consta de los antecedentes aportados, en especial del certificado emitido por la médico pediatra, Sra. Laura Bertín Cortés-Monroy, que la menor Emilia Muñoz Canessa, de 19 meses de edad, requiere de cuidados especiales atendido a las patologías que padece, luxación bilateral de caderas y síndrome bronquial obstructivo recurrente, por lo que se aconseja no asistir a sala cuna.

Analizada la situación en consulta, a la luz de la doctrina institucional mencionada anteriormente, preciso es sostener, que estamos en presencia de un caso calificado, que permite dar por cumplida la obligación de proporcionar sala cuna a través de un bono compensatorio por tal concepto.

En consecuencia sobre la base de las disposiciones legales, citadas y comentadas, jurisprudencia administrativa de este Servicio y consideraciones formuladas, cumplo con informar a Ud. que, en la especie, resulta jurídicamente procedente que la trabajadora Giannina Canesa Viacava, y su empleadora, Sociedad Educacional The Garden School, convengan el otorgamiento de un bono compensatorio del beneficio de sala cuna, por el monto que resulte apropiado para que aquella financie el

3 cuidado de la menor, Emilia Muñoz Canessa, en su respectivo domicilio, tado ello mientras no se haga uso de dicho derecho por medio de una de las alternativas legales señaladas en el Cuerpo del presente oficio y las condiciones de salud de la menor aconsejen no enviarla a sala cuna. Saluda a Ud., ONDA , br == E Al USA, a Ñ sd YE > MBE TIAN-MELTS VALENCIA HITE - ABOGADO DIRECTOR DEL TRABAJO SM nd Distribución: - Jurídico, - Parte. - Control.