Ordinario N° 1945, de 10 de mayo de 2013

- Dirección del ¿3% «Trabajo e ye Goblerna de Chile : y ] EOS 1945

ORD.: A,

MAT.: Atiende presentación — relativa a la procedencia de dar cumplimiento a la obligación del empleador de proporcionar el beneficio de sala cuna mediante la entrega de un bono compensatorio, tratándose de un menor cuyos problemas de salud aconsejan no enviarlo a un establecimiento de tal naturaleza.

ANT.: 1) Ord. N* 542, de 22.04.2013, de Jorge Meléndez Córdova, Inspector Comunal del Trabajo de Providencia.

2) Presentación de doña Gloria Tamayo Olivares, Subgerente de Gestión de Personas, de 04.04.2013, por Selkis S.A. 10 MAY 208 SANTIAGO, DE : DIRECTORA DEL TRABAJO A : GLORIA TAMAYO OLIVARES SUBGERENTE DE GESTIÓN DE PERSONAS SELKIS S.A. AVDA. HOLANDA N' 100, PISO 12, PROVIDENCIA SANTIAGO /

Por medio de la presentación del antecedente 2), se ha solicitado un pronunciamiento jurídico de esta Dirección acerca de la procedencia de convenir el otorgamiento de un bono en compensación del beneficio de sala cuna con doña Evelyn Pino Araos, trabajadora que presta servicios en la empresa Selkis S.A., atendidas las especiales condiciones de salud de su hijo Agustín González Pino de siete meses de edad, con diagnóstico de síndrome bronquial obstructivo.

A! respecto, cúmpleme en informar a Ud. lo siguiente:

De conformidad a lo dispuesto en los incisos 1%, 3% y 59

del artículo 203 del Código del Trabajo y según lo ha señalado la jurisprudencia reiterada y uniforme de esta Dirección, la obligación de disponer de salas cunas puede ser cumplida por el empleador a través de las siguientes alternativas:

1) Creando y manteniendo una sala cuna anexa e

independiente de los lugares de trabajo;

2

2) Construyendo o habilitando y manteniendo servicios comunes de sala cuna con otros establecimientos de la misma área geogrática y,

3) Pagando directamente los gastos de la sala cuna al establecimiento al que la trabajadora lleve a sus hijos menores de dos años.

La misma jurisprudencia ha manifestado que el empleador no puede dar por satisfecha la obligación prevista en el artículo 203 del Código del Trabajo mediante la entrega de una suma de dinero equivalente o compensatoria de los gastos que irrogaría la atención del menor en una sala cuna.

Sin perjuicio de lo expresado, este Servicio ha emitido pronunciamientos que aceptan, atendidas las especiales características de la prestación de servicios o las condiciones de salud del menor, la compensación monetaria del beneficio de sala cuna, doctrina que se encuentra fundamentada en el interés superior de aquél y justifican por consiguiente, que en situaciones excepcionales, la madre trabajadora que labora en ciertas y determinadas condiciones pueda pactar con su empleador el otorgamiento de un bono compensatorio por un monto que resulte apropiado para financiar el servicio de sala cuna cuando ella no está haciendo uso del beneficio a través de una de las alternativas a que nos hemos referido precedentemente.

Es preciso destacar que según lo expresado por la misma jurisprudencia, el monto del beneficio aludido debe ser equivalente o compensatorio de los gastos que irrogaría la atención del menor en una sala cuna o permitir solventar los gastos de atención y cuidado en su propio domicilio o en el de la persona que preste los servicios respectivos.

Es así como, entre otros, en oficios N%s 1170; 332; y 3820, de 08.03.2012; 20.01.2012; y 27.09.2011, respectivamente, se ha resuelto que no existe inconveniente jurídico para que se otorgue un bono compensatorio por concepto de sala cuna, cuando las condiciones de salud o los problemas médicos que el menor padece aconsejan no enviarlo a un establecimiento de tal naturaleza, circunstancia que exige un análisis de cada situación en particular.

En relación a este último punto es preciso destacar que, esta Dirección ha manifestado en oficio N* 701, de 07.02.2011, que "No resulta

jurídicamente procedente entender que por la sola presentación de un certificado médico del menor afectado el empleador está autorizado para dar cumplimiento a su obligación de proporcionar sala cuna mediante el otorgamiento de un bono compensatorio por dicho concepto, para tales efectos se requiere un pronunciamiento previo de la Dirección del Trabajo, quien resolverá analizando y ponderando en cada situación particular las condiciones en que presta servicios la madre trabajadora o los problemas de salud que sufre el menor.”

Ahora bien, consta de los antecedentes aportados, en especial del certificado emitido por la médico tratante, Sra. Beatriz Oquendo Polit, que el menor de siete meses de edad, Agustín González Pino, hijo de la trabajadora a quien se refiere la presentación que nos ocupa, presenta un cuadro de síndrome bronquial obstructivo de moderado a severo y en la actualidad se encuentra sometido a sesiones con kinesiólogo, lo cual le impide asistir a sala cuna.

3 Analizada la situación consultada a la luz de la doctrina institucional mencionada anteriormente, preciso es sostener, que estamos en presencia de una situación especial, que permite dar por cumplida la obligación de proporcionar sala cuna a través de un bono compensatorio por tal concepto. En consecuencia sobre la base de las disposiciones legales, transcritas y Comentadas, jurisprudencia administrativa citada y consideraciones formuladas, cumplo con informar a Ud. que, en la especie, resulta jurídicamente procedente que doña Evelyn Pino Araos y su empleadora Selkis S.A., convengan el otorgamiento de un bono compensatorio del beneficio de sala cuna, por el monto que resulte apropiado para que aquella financie el cuidado del menor Agustín González Pino, en su domicilio, todo ello mientras no se haga uso de dicho derecho por medio de una de las alternativas legales señaladas en el cuerpo del presente oficio y las condiciones de salud de aquel aconsejen no enviarlo a sala cuna. Saluda a Ud., DEZS ÓN e, 2 S 5 AD A y A AN NY y dan «s . TA CECILIÁ SÁNCHEZ TORO ABOGADA DIRECTORA DEL TRABAJO ¿sal Distribución: - Jurídico. - Parte. - — Control. - Inspección Comunal del trabajo de Providencia.