Reclamo tributario: resolución

Puerto Montt, veintiuno de septiembre de dos mil diecisiete. VISTOS: A fojas 1, comparece don Carlos Martínez Concha, RUT N° 8.794.106-K, abogado, en representación de Inversiones Cermaq S.A., RUT N° 76.329.301-7, ambos domiciliados en avenida Diego Portales, número 2000, piso 10, comuna de Puerto Montt, quien interpone reclamo tributario en contra de la Resolución Exenta Nº 329, de fecha 30 de junio de 2016, solicitando que sea dejada sin efecto, de acuerdo a los argumentos que expone. En cuanto a los hechos en que se basa su libelo, relata que, durante el mes de mayo de 2015, Inversiones Cermaq presentó su Declaración Anual de Impuesto a la Renta correspondiente al año tributario 2015, mediante Formulario 22 folio N° 242897885. En él, se informó una pérdida tributaria del ejercicio ascendente a $9.884.942.659, y se solicitó una devolución por concepto de pagos provisionales por utilidades absorbidas por un monto de $ 1.679.457.373. Dicha declaración de impuestos fue objeto de fiscalización por el Servicio, solicitando a la contribuyente la presentación de antecedentes que respaldaran la conformación de su resultado tributario correspondiente al Año Tributario 2015 lo que fueron debidamente presentados. Sin perjuicio de la respuesta, la Resolución Exenta Nº 329 estimó que habría determinado de forma incorrecta la Renta Líquida Imponible de Primera Categoría correspondiente al Año Tributario 2015, rechazando la pérdida tributaria declarada y negando lugar a la solicitud de devolución por pagos provisionales por utilidades absorbidas, concluyendo que los antecedentes aportados no habrían sido suficientes para validar el uso y destino de un préstamo que generó el gasto por concepto de intereses y diferencia por tipo de cambio, determinantes en el resultado tributario generado en el ejercicio comercial 2014. En específico, el Servicio estimó que la contribuyente: a) No habría acreditado la existencia jurídica de los acreedores, señalando que fue un "conjunto de bancos"; b) No habría acreditado el destino dado a los dineros obtenidos producto del préstamo, manifestando que la sociedad dividida Ewos Chile Alimentos Limitada lo solicitó "para tener capital de trabajo en el año 2013"; y c) No habría aportado antecedentes que permitan demostrar que la deuda que se le traspasó se encuentre vinculada a alguna inversión; por lo tanto, los antecedentes aportados no serían suficientes para validar el uso y destino del préstamo que generó el gasto por concepto de intereses y diferencia por tipo de cambio, determinantes en el resultado tributario generado en el ejercicio comercial 2014. Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico En relación a los argumentos de derecho en que fundamenta su reclamo, en primer lugar, indica que el crédito cuya corrección monetaria y deducción por intereses cuestiona el Servicio de Impuestos Internos, tiene su origen en varias operaciones realizadas desde el año 2000; es decir, no fue contraído por un solo instrumento, sino que, por varios créditos solicitados por las antecesoras legales de la contribuyente a bancos extranjeros, que sufrieron modificaciones a lo largo de los años. Es así como los montos y los sujetos pasivos de la obligación variaron, ya que en esos períodos se verificaron reestructuraciones empresariales. Realiza una descripción cronológica de aquellas transacciones de la siguiente manera: a) El 17 de abril de 2000, las sociedades noruegas Statkom Holding ASA y Statkom Aqua constituyeron la sociedad chilena Statkorn Fish Feed Chile Limitada, hoy Ewos Chile Alimentos Limitada; b) El 28 de abril del año 2000, Statkorn Holding ASA compró a la finlandesa Ergofinn Oy, el 99,99% de los derechos sociales en Comercializadora Ewos Limitada. El 0.01% restante lo retuvo la sociedad canadiense Ewos Canada Limited; c) El 5 de junio de 2000, Statkorn Holding ASA transfirió sus derechos sociales en Comercializadora Ewos Limitada, a Statkorn Fish Feed Chile Limitada, asumiendo ésta última la deuda originada en la compra de dicha sociedad; c) Con fecha 4 de mayo de 2000, Statkorn Fish Feed Chile Limitada, en calidad de deudor, y Statkorn Holding ASA en calidad de fiador, firmaron un contrato de crédito por hasta un monto máximo de USD $58.000.000 con Den Norske Bank ASA, con el fin de financiar la compra de Comercializadora Ewos Limitada; d) Por medio de distintos instrumentos privados de fecha 22 de noviembre de 2000, Comercializadora Ewos Limitada compró a distintas personas 300.942.422 acciones de la sociedad anónima abierta Mainstream Salmones y Alimentos S.A., equivalentes al 92.74% de su capital accionaría; e) El 12 de diciembre de 2000, los socios de Comercializadora Ewos Limitada acordaron aumentar el capital social, de la cantidad de $20.232.204.418 a $100.466.204.418, mediante un aporte de capital efectuado por el socio Statkorn Fish Feed Chile Limitada ascendente a $80.234.000.000. Con este aumento de capital, Comercializadora Ewos Limitada pagó la compra de Mainstream Salmones y Alimentos S.A; f) Mediante instrumento privado suscrito el 21 de diciembre de 2000, entre Statkorn Holding ASA y sus filiales como deudores, y una serie de bancos acreedores liderados por Danske Bank AS y Den Norske Bank ASA, como agentes, celebraron un contrato de crédito revolving por hasta USD $340.000.000; g) Mediante instrumento privado en idioma inglés suscrito el 3 de enero de 2003 en el extranjero, denominado "Side Letter", se modificó el crédito anterior. En virtud de este instrumento, se amplió el indicador financiero aplicable a Cermaq ASA, continuador legal de Statkom Holding ASA, denominado 'Deuda Neta Total Consolidada a EBITDA Consolidado, ampliando el margen aplicable a la tasa de interés de referencia, desde un máximo de 1,15% anual hasta un máximo de 3,25% anual; h) Mediante instrumento privado en idioma inglés suscrito el 17 de diciembre de 2004 en el extranjero, denominado "Amendment and Restatement Agreement ", se modificó nuevamente el crédito anterior, disminuyendo el monto disponible del crédito a USD $250.000.000. El préstamo se hace disponible a Cermaq ASA por el total del monto. y deja de estar disponible para el deudor chileno Ewos Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico Chile Alimentos Limitada; i) Mediante instrumento privado en idioma inglés suscrito el 7 de diciembre de 2006 en el extranjero, se modificó nuevamente el crédito anterior, aumentando el monto disponible del crédito a USD $300.000.000; j) Mediante instrumento privado en idioma inglés suscrito el 30 de octubre de 2008 en el extranjero, denominado "Supplemental Agreement", se modificó se modificó nuevamente el crédito anterior; k) El mismo día 30 de octubre de 2008, se suscribió un nuevo contrato de crédito sindicado, por instrumento privado denominado "Multi-Currency Revolving Credit Facility", otorgándose una línea de crédito rotativa por hasta USD $150.000.000. Este contrato de crédito fue posteriormente modificado por instrumento privado de fecha 4 de septiembre de 2009; l) Los contratos de crédito sindicados del año 2000 y 2008 fueron reestructurados, modificados y refundidos en un único documento, denominado “Amended and Restated Facilities Agreement”, refundiéndose en un sólo contrato todas las obligaciones existentes entre las partes. Posteriormente, este contrato fue modificado el 6 de diciembre de 2012, en que los financiadores pusieron a disposición de los deudores una línea de crédito rotativa por hasta USD $200.000.000, y otra línea rotativa por hasta $1.500 millones (coronas noruegas); ll) Por escritura pública de fecha 30 de septiembre de 2013, Ewos Chile Alimentos Limitada se dividió, y nació una nueva sociedad llamada Inversiones Mainstream Limitada. Producto de esta división, a Inversiones Mainstream Limitada se le asignó una deuda por USD $131.000.000 contraída por Ewos Chile bajo el crédito sindicado; m) Las partes del crédito sindicado firmaron un nuevo contrato de crédito el 18 de diciembre de 2013, poniendo los acreedores a disposición de los deudores líneas de crédito por hasta US $375 millones y $750 millones (coronas noruegas). El objetivo de este nuevo contrato era refinanciar la deuda existente a dicha fecha. n) En diciembre de 2013, Cermaq ASA extinguió la obligación que la contribuyente había adquirido en virtud de la división de Ewos Chile Alimentos Limitada ascendente a USD $131.000.000 con las entidades bancarias noruegas, transformándose así, en su acreedora. Dicha obligación consta en el pagaré suscrito por Inversiones Mainstream Chile Limitada con fecha 20 de diciembre de 2013. Es ese pasivo el que estaba contabilizado durante el año tributario 2015 y que deriva, como se explicó, del crédito sindicado, tomado originariamente por las antecesoras legales de la contribuyente. En segundo lugar, indica que el ente fiscalizador ha dado una incorrecta aplicación a las disposiciones legales, determinando la improcedencia de la devolución de impuestos en favor del actor, originada por una operación aritmética obligatoria para todo contribuyente que posee deudas reajustables. Los artículos 32 y 41 de la Ley sobre Impuesto a la Renta, son perentorios al obligar a los contribuyentes de primera categoría a agregar o deducir de la renta líquida, según sea el caso, los ajustes realizados conforme al artículo 41 de la misma ley. Así, la deuda contraída por Inversiones Cermaq por USD $131.000.000 cumplía con las siguientes características: a) La deuda era de aquellas en moneda extranjera; b) La deuda se relaciona con el giro de la empresa toda vez, y como su razón social lo indica, consiste principalmente en la inversión en valores mobiliarios. Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico En tercer lugar, indica que en conformidad a lo dispuesto en el artículo 31 Nº 1 de la Ley de Renta, está permitido deducir como gasto, los intereses generados en créditos destinados a la adquisición de acciones, como es el caso de la contribuyente, toda vez que esta realizó la deducción de los intereses generados de los créditos obtenidos para la compra de acciones de Mainstream Salmones y Alimentos S.A. La Circular N° 62, emitida el 2 de diciembre de 2014, instruye acerca de las modificaciones efectuadas por la Ley N° 20.780, que tienen incidencia en el impuesto a la renta y entraron en vigencia a contar del 1° de octubre de 2014. Específicamente, la mencionada Circular analiza las modificaciones realizadas a los requisitos que se deben cumplir para la deducción de ciertos gastos, entre ellos, los intereses y demás gastos financieros, indicando además que, respecto de aquellos intereses y demás gastos financieros, pagados, devengados o adeudados hasta el 30 de septiembre de 2014, podrán ser deducidos como gasto, en tanto se cumplan los requisitos establecidos en el artículo 31 de la Ley de Renta. Lo anterior resulta aplicable al caso de la contribuyente, por cuanto el Servicio no pone obstáculos a que los intereses devengados producto del crédito otorgado por las entidades bancarias extranjeras sean deducidos tributariamente de la base imponible. La Circular N° 62 sólo exige que los intereses cumplan con los demás requisitos generales que establece el artículo 31 para que sean deducibles como gasto, esto es, que tales sumas no se encuentren rebajadas como parte del costo de adquisición de los bienes, que se encuentren pagadas, devengadas o adeudadas al término del ejercicio, Finalmente, reitera resumidamente las peticiones concretas de su reclamo, solicitando que este sea acogido en todas sus partes, con costas. Acompaña a su presentación los siguientes documentos: l. Copia de la Resolución Exenta N° 329 de 6 de mayo de 2016; 2. Copia de la Notificación N° 96 de fecha 6 de mayo de 2016; 3. Copia autorizada de Escritura Pública de Sesión Ordinaria de Directorio de Inversiones Cermaq S.A., de fecha 17 de noviembre de 2014; 4. Copia autorizada de Escritura Pública de mandato judicial, de fecha 17 de agosto de 2016; A fojas 51, se tuvo por interpuesto el reclamo, confiriéndosele traslado al Servicio de Impuestos Internos por el término legal; A fojas 55, comparece Eva Barrientos Peralta, en representación del Servicio de Impuestos Internos, evacuando el traslado conferido, solicitando que sea rechazado en todas sus partes. En cuanto a las excepciones perentorias que opone al reclamo, en primer lugar, indica que el actor ha recalcado que existen determinados hechos que el Servicio no ha cuestionado: a) Efectividad del crédito contraído ni de su monto; b) Cálculo de intereses y reajustes; c) Monto y cálculo de la devolución del PPUA solicitado. Estima que dicha observación debe ser desestimada, por cuanto, a diferencia de lo que ocurre en un Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico procedimiento jurisdiccional seguido ante un tribunal de justicia, en el ámbito del procedimiento administrativo no existe un contradictorio entre partes de un juicio a partir del cual un juez independiente e imparcial pueda distinguir hechos discutidos y hechos no controvertidos. En efecto, al emitir la Resolución reclamada, el Servicio de Impuestos Internos no realiza una actividad jurisdiccional, sino que en cumplimiento a su función fiscalizadora se pronuncia de una solicitud del contribuyente, rechazándola ante la falta de antecedentes de respaldo. Por otra parte, señala que en la Notificación N° 07 de fecha 13 de enero de 2016 se requirieron antecedentes específicos relativos a determinadas cuentas, que se reproducen en la Resolución reclamada. A partir de la revisión de la documentación acompañada, se pudo constatar que en el ejercicio comercial 2014, la contribuyente dedujo de su renta líquida gastos por intereses y diferencia por tipo de cambio, los cuales influyeron en la pérdida tributaria declarada por $9.884.942.659, la que le permitió solicitar devolución de PPUA. Según la respuesta del contribuyente al Requerimiento de Antecedentes, dichos gastos dicen relación con una obligación contabilizada por Inversiones Cermaq S.A., por US $131.000.000, que fue contraída inicialmente por la sociedad Ewos Chile Alimentos Limitada y traspasada a Inversiones Cermaq S.A. a través de la división. Sin embargo, la contribuyente no acreditó la existencia jurídica de los acreedores, el destino del crédito, ni aportó antecedentes que vinculen la deuda traspasada con alguna inversión. No es posible tener por acreditado el crédito, pues no se acompañó el respectivo contrato ni el registro contable del mismo. En segundo lugar, en relación al origen de la obligación de la contribuyente y la trazabilidad del crédito, indica que los hechos relatados en el reclamo de no son consistentes con la versión proporcionada durante la auditoría. La única coincidencia entre ellos es que la corrección monetaria e intereses que componen la pérdida registrada por Inversiones Cermaq S.A. dicen relación con un pasivo que fue traspasado a la contribuyente con motivo de la división de la Sociedad Ewos Chile Alimentos Limitada. Durante la fiscalización, la contribuyente señaló que este pasivo deriva de un préstamo solicitado por Sociedad Ewos Chile Alimentos a un conjunto de bancos extranjeros en el año 2013. En cambio, en el escrito de reclamo se indica que “el crédito cuya corrección monetaria y deducción por intereses cuestiona el Servicio de Impuestos Internos, tiene su origen en varias operaciones realizadas desde el año 2000. Vale decir, no fue contraído por un solo instrumento, sino que por varios créditos solicitados por las antecesoras legales". En cuanto al destino del crédito, la contribuyente señaló durante la fiscalización que el préstamo se solicitó para obtener capital de trabajo, mientras en el reclamo recalca que fue para la compra de las acciones de Mainstream Salmones y Alimentos S.A. Recalca además que el contribuyente no ha acompañado ninguna documentación que sustente las operaciones descritas en su reclamo, por lo que estas observaciones se basan en la nueva versión explicada por el actor en su reclamo y que debe acreditar tanto a través de su contabilidad como con la documentación de sustento. Por ello, estima que es injustificada y contraria a la buena fe la afirmación efectuada por la contribuyente en el capítulo IV de su reclamo (página 4), cuando señala que el acto reclamado carecería de sustento, toda vez que Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico la documentación que respalda las operaciones fue debidamente entregada al Servicio de Impuestos Internos; acompañó gran cantidad de documentación, pero no fue suficientemente para acreditar la obligación de la cual derivan la corrección monetaria ni intereses, por lo que menos ha podido verificarse su cuantía ni su procedencia según lo disponen los artículos 31 y 32 de la Ley sobre Impuesto a la Renta. En tercer lugar, indica que el contribuyente no ha acreditado el origen, uso ni el destino de la deuda, ni en la etapa de revisión como tampoco en esta etapa de reclamo. Ello, en atención que en la etapa de revisión la contribuyente acompañó la fotocopia de la escritura de disminución de capital y división Ewos Chile Alimentos Limitada y la fotocopia de un pagaré traducido al español suscrito con Cermaq ASA, pero no acompañó el contrato que da origen a la obligación y donde consta el o los acreedores y las demás condiciones pactadas, como tampoco la documentación que permita verificar el destino del supuesto préstamo. Con el cambio de versión de los hechos, la contribuyente no ha acompañado ningún documento adicional. Precisa además que, aunque la contribuyente destaca que sus estatutos contemplan un objeto social amplio, ante el Servicio sólo registra el giro de "sociedades de inversión y rentistas de capitales mobiliarios en general", el que se enmarca en las actividades de inversiones de bienes raíces y capitales mobiliarios. En cuarto lugar, indica que la contribuyente no ha acreditado el cabal cumplimiento de los requisitos señalados el artículo 31 inciso 1º y 4º de la Ley de Renta, no constando la efectividad de la obligación contraída y con ello, la existencia del o los acreedores, como tampoco si el crédito ha sido empleado en la adquisición, mantención y/o explotación de bienes que produzcan rentas del giro, gravadas con el Impuesto de Primera Categoría. De ser cierta la explicación efectuada en el escrito de reclamo, desde el momento que Cermaq ASA pagó el crédito que fue traspasado a la contribuyente al momento de la división, esa obligación se extinguió. Luego, con la suscripción del pagaré, nació una obligación cambiaria entre Inversiones Cermaq S.A. y Cermaq ASA, que es jurídicamente independiente a las operaciones anteriores relatadas por la contribuyente. Por tanto, se trata de un pasivo desvinculado a cualquier inversión susceptible de generar ingresos para el contribuyente. No consta entonces la razón de negocios de esta operación, como tampoco su necesariedad. De acuerdo a lo indicado Circular 62 de 2014, que la contribuyente cita en su reclamo, el actual inciso segundo del artículo 31 N° 1 de la Ley sobre Impuesto a la Renta no tiene aplicación respecto de las operaciones descritas por la contribuyente, debiendo aplicarse las normas generales. Por tanto, aun cuando se considere que el crédito que origina los intereses rebajados por el contribuyente, se encuentran efectivamente vinculados a un préstamo anterior de la sociedad dividida Ewos Chile Alimentos Limitada y que este efectivamente fue destinado a financiar la adquisición de una sociedad vía aumento de capital, no es posible sostener que dicha inversión haya estado destinada a generar ingresos del giro de dicha empresa por lo que no se cumplen los requisitos contemplados en el artículo 31 de la Ley sobre Impuesto a la Renta. Ello, atendido que, de acuerdo a los registros del Servicio, la deudora sociedad Ewos Chile Alimentos Limitada, sólo registra los giros de "elaboración de otros productos alimenticios Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico no clasificados en otra parte" y "venta al por mayor de materias primas agrícolas", no así el de inversiones. Finalmente reitera en síntesis sus argumentos, solicitando el rechazo del reclamo, con costas; A fojas 61, se tiene por evacuado el traslado; A fojas 63, se recibe la causa a prueba, fijándose el siguiente punto de prueba: Efectividad del crédito contratado, monto, intereses y reajustes; que acreditan la pérdida tributaria declarada por la contribuyente Inversiones Cermaq S.A., RUT 76.329.301-7, en el año tributario 2015, por la suma de $13.516.580.000 pesos, en base a los cuales se solicitó la devolución por concepto de PPUA por la cantidad de $1.679.457.373 pesos, rechazada por el Servicio de Impuestos Internos mediante resolución exenta SII N° 329, de 06 de mayo de 2016. Antecedentes y circunstancias que lo justifiquen; A fojas 66, la reclamada presenta lista de testigos; A fojas 69, el actor presenta reposición, en contra del auto de prueba; A fojas 76, el Tribunal acoge la reposición interpuesta por el actor, modificando el auto de prueba del siguiente modo: Efectividad del crédito contratado, monto, intereses, y reajustes que acreditan la pérdida tributaria declarada por el contribuyente Inversiones Cermaq S.A. RUT 76.329.301-7, en el año tributario 2015, por la suma de $9.884.942.659 pesos, en base a los cuales se solicitó la devolución por concepto de PPUA por la cantidad de $1.679.457.373 pesos, rechazada por el Servicio de Impuestos Internos mediante Resolución Exenta SII Nº 329, de 06 de mayo de 2016. Antecedentes y circunstancias que lo justifiquen; A fojas 78, el actor acompaña lista de testigos; A fojas 90, rola acta de audiencia testimonial del actor, con el testigo Miguel Ángel Alvear; A fojas 92, el actor presenta los siguientes documentos: 1. Copia de Acta de recepción y/o acceso a la documentación F3309 folio 17 de fecha 22 de enero de 2016 emitido por Digna Hermosilla, funcionaria del Servicio de Impuestos Internos y Rosa Díaz Rozas, en representación de Inversiones Cermaq S.A.; 2. Original Balance General de 8 Columnas año tributario 2015 Inversiones Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico Cermaq S.A. folio N° 27 foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad; 3. Original Determinación de la Renta Líquida Imponible año tributario 2015 Inversiones Cermaq S.A. folio N° 28, foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 4. Original Capital Propio Tributario año tributario 2015 Inversiones Cermaq S.A. folio N° 29 foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 5. Original Fondo de Utilidades Tributarias año tributario 2015 Inversiones Cermaq S.A. folios N° 30 a 32, foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 6. Declaración Anual sobre impuesto a la renta, Formulario 22 de Inversiones Cermaq S.A. folio N° 242897885 Año tributario 2015. 7. Original Libro Diario de Inversiones Cermaq S.A. año comercial 2014 folios N° 1 al 7 y 13 al 17, foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad; 8. Original Libro Mayor de Inversiones Cermaq S.A. año comercial 2014 folios N° 18 al 26, foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 9. Original Balance General de 8 Columnas año tributario 2014 de Inversiones Cermaq S.A. folio N° 42 foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 10. Original Determinación de la renta líquida imponible año tributario 2014 de Inversiones Cermaq S.A. folio N° 33 foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 11. Original Capital propio tributario año tributario 2014 de Inversiones Cermaq S.A. folio N° 34 foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 12. Original Fondo de Utilidades Tributarias año tributario 2014 Inversiones Cermaq S.A. folios N° 35 y 36, foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 13. Declaración Anual sobre impuesto a la renta, Formulario 22 de Inversiones Cermaq S.A. folio N° 233222464 Año tributario 2014. 14. Original Libro Diario de Inversiones Cermaq S.A. año comercial2013 folios N° 38 y 39, foliado y timbrado por el SU y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 15. Original Libro Mayor de Inversiones Cermaq S.A. año comercial2013 folios N° 40 al 42, foliado y timbrado por el SII y firmado por el representante legal y contador de la Sociedad. 16. Copia de documento denominado "V.P.P. Balance Mainstream Chile S.A." 17. Respaldos de la cuenta N° 20220 "Cta. Grup. No op.". 18. Respaldo de la cuenta N°20450 "Cta.GL L/P IB". 19. Respaldo de la cuenta N°72526 "Imp.adi.cred. ex". 20. Respaldo de la cuenta N°72610: "Int. Dev. Grupo". 21. Respaldo de la cuenta N°72670: "Dif.C, pas/real" Diferencias por tipo de cambio. 22. Copia autorizada ante Notario de Contrato en idioma inglés denominado "USD 58.000.000 Loan Facility Agreement between Statkorn Fish Feed Chile Ltda. as Borrower, Statkorn Holding ASA as Guarantor, and Den Norske Bank ASA as Bank, date 04 May 2000". 23. Traducción al idioma castellano del contrato señalado en el número anterior denominado "Acuerdo de crédito USD 58.000.000 entre Statkorn Fish Feed Chile Ltda. como prestatario, Statkorn Holding ASA como avalista and D n Norske Bank ASA como Banco, con fecha 4 de mayo de 2000". 24. Copia autorizada ante Notario de Formulario N° l de Solicitud de autorización previa para créditos, bonos, depósitos, Capítulo XIV del Título 1 del Compendio de normas de cambios internacionales, presentado el 8 de mayo de 2000 y Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico aprobado por el Banco Central de Chile e1 11 de mayo del año 2000 N° de registro 34.144, folio 3757. 25. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°3 de Desembolso y Plan de pago del crédito registro N° 34.144, aprobado por el Banco Central con fecha 16 de mayo de 2000. 26. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°4 Situación de fondos desembolsados del crédito registro N° 34.144, aprobado por el Banco Central con fecha 16 de mayo de 2000. 27. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°1 de Solicitud de autorización previa para créditos, bonos, depósitos, Capítulo XIV del Título 1 del Compendio de normas de cambios internacionales, presentado el 8 de mayo de 2000 y aprobado por el Banco Central de Chile el11 de mayo del año 2000. N° de registro 34.145, folio 3758. 28. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°3 de Desembolso y Plan de pago del crédito registro N° 34.145, aprobado por el Banco Central con fecha 16 de mayo de 2000. 29. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°4 Situación de fondos desembolsados del crédito registro N° 34.145, aprobado por el Banco Central con fecha 16 de mayo de 2000. 30. Copia dé "Board meeting minutes, Statkom Holding ASA, date August 251 2000", en idioma inglés. 31. Traducción al idioma castellano del acta a señalada en el número anterior denominada "Acta de reunión del directorio, Statkom Holding ASA" de fecha 25 de agosto de 2000. 32. Copia de "Board meeting minutes, Statkom Holding ASA, date September 22nd, 2000", en idioma inglés. 33. Traducción al idioma castellano del acta a señalada en el número anterior denominada "Acta de reunión del directorio, Statkom Holding ASA" de fecha 22 de septiembre de 2000. 34. Copia de "Board meeting minutes, Statkom Holding ASA, date October 27t 2000", en idioma inglés. 35. Traducción al idioma castellano del acta a señalada en el número anterior denominada “Acta de reunión del directorio, Statkom Holding ASA" de 27 de octubre de 2000. 36. Copia de publicación realizada en la revista “Aqua, Acuicultura + Pesca", de fecha 20 de noviembre de 2000, en la que se informa la aprobación del aumento de capital del grupo Statkom, con el objeto de finiquitar la compra de Mainstream Salmones y Alimentos S.A. 37. Copia autorizada ante Notario de correspondencia en idioma inglés remitida por Danske Bank a Statkom Holding ASA denominada "Bridge Facility Agreement, dated 18.10.00 and accepted 27.10.00 USD 75.000.000" de fecha 15 de noviembre de 2000. 38. Traducción al idioma castellano de la correspondencia señalada en el número anterior denominada "Acuerdo de crédito puente, con fecha el 18/10/200 y aceptado el17/10/00 por USD 75.000.000". 39. Copia autorizada ante Notario de correspondencia en idioma inglés remitida por Der norske Bank a Statkom Holding ASA denominada "Bridge Facility USD 75.000.000" de 18 de octubre de 2000. 40. Traducción al idioma castellano de la correspondencia señalada en el número anterior denominada "Crédito por USD 75.000.000". 41. Copia autorizada ante Notario de contrato de promesa de compraventa de acciones emitidas por la sociedad Mainstream Salmones y Alimentos S.A. entre Comercializadora Ewos Limitada, como promitente compradora e Inversiones Caunahue S.A. y Sociedad de Inversiones Petrohué S.A., como promitentes vendedoras, de fecha 28 de agosto de 2000. 42. Copia autorizada ante Notario de compraventa de acciones emitida por la sociedad Mainstream Salmones y Alimentos S.A. entre Comercializadora Ewos Limitada, como comprador e Inversiones Caunahue S.A. y Sociedad de Inversiones Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico Petrohué S.A., como vendedores, de fecha 22 de noviembre de 2000. 43. Copia autorizada ante Notario de compraventa de acciones emitida por la sociedad Mainstream Salmones y Alimentos S.A. entre Comercializadora Ewos Limitada, como comprador e Inversiones Santa Blanca S.A., Alimentos Frescos y Naturales S.A., Inversiones Los Guindos S.A., Inversiones Alcalá S.A., y Comercial Los Lagos Limitada, como vendedores, de fecha 22 de noviembre de 2000. 44. Copia autorizada ante Notario de Contrato en idioma inglés denominado "U.S.$340.000.000 Credit Facility for Statkom Holding ASA arranged by Sanske Bank A/S and Den Norske Bank ASA with Den Norske Bank ASA as Facility Agent", dated 21st December, 2000. 45. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°1 de Solicitud de autorización previa para créditos, bonos, depósitos, Capítulo XIV del Título 1 del Compendio de normas de cambios internacionales, presentado el 27 de diciembre del año 2000 y aprobado por el Banco Central de Chile el27 de diciembre del2000. N° de registro 34.784. 46. Copia autorizada ante Notario de traducción del contrato “U.S.$340.000.000 Credit Facility for Statkom Holding ASA arranged by Sanske Bank A/S and Den Norske Bank ASA with Den Norske Bank ASA as Facility Agent”, que fue presentada y aprobada por el Banco Central de Chile con fecha 27 de diciembre de 2000, registro N° 34.784. 47. Copia autorizada ante Notario de Formulario N°1 de Solicitud de autorización previa para créditos, bonos, depósitos, Capítulo XIV del Título 1 del Compendio de normas de cambios internacionales, presentado el 21 de noviembre del año 2000 y aprobado por el Banco Central de Chile el22 de noviembre del2000. N° de registro 34.658, folio 6283. 48. Copia autorizada ante Notario de correspondencia remitida por María Paz Cerda (Carey y Cía.) a Teresa Flores (Banco de Crédito e Inversiones) de fecha 3 de enero de 2001 informando acerca de nuevo crédito aprobado por el Banco Central de Chile. 49. Copia autorizada ante Notario de correspondencia remitida por María Paz Cerda (Carey y Cía.) al Departamento de Operaciones Financieras Internacionales del Banco Central de Chile de fecha 5 de enero de 2001 denominada "Créditos externos registrados bajo los números 34784, 34658, 34144 y 34145/Statkorn Fish Chile Limitada". 50. Copia autorizada ante Notario de Contrato en idioma inglés denominado "Amendment and restatement agreement dated 6 December 2012 between Cermaq ASA as Company, the companies named herein as Borrowers and Guarantors Danske Bank DNB Bank ASA, Nordea Bank Norge ASA, Handelsbanken Capital Markets, Svenka Handelsbanken AB (publ) as Arranger and DNB Bank ASA as Agent". 51. Traducción al idioma castellano del contrato señalado en el número anterior denominado "Acuerdo enmendado y reconstituido con fecha 6 de diciembre de 2012 entre Cermaq ASA como Empresa, Las empresas nombradas en el presente como prestatarios y avalistas Danske Bank DNB Bank ASA, Nordea Bank Norge ASA, Handelsbanken Capital Markets, Svenka Handelsbanken AB (publ) como Organizador and DNB Bank ASA como Agente". 52. Copia autorizada ante Notario de correspondencia en idioma inglés remitida por Inversiones Mainstream Chile Limitada y Cermaq ASA a DNB Bank ASA, como agente de fecha 15 de octubre de 2013 denominada "Accession Letter". 53. Traducción al idioma castellano de la correspondencia señalada en el número anterior, denominada "Carta de aceptación". 54. Copia autorizada ante Notario de correspondencia en idioma inglés remitida por Inversiones Mainstream Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico Chile Limitada a DNB Bank ASA, como agente de fecha 15 de octubre de 2013. 55. Traducción al idioma castellano de la correspondencia señalada en el número anterior. 56. Copia autorizada ante Notario de correspondencia en idioma inglés remitida por Ewos Chile Alimentos Limitada y Cermaq ASA a DNB Bank ASA, como agente de fecha 15 de octubre de 2013, denominada "Resignation Letter". 57. Traducción al idioma castellano de la correspondencia señalada en el número anterior, denominada "Carta de renuncia". 58. Copia autorizada ante Notario de correspondencia en idioma inglés remitida por Inversiones Mainstream Chile Limitada y Cermaq ASA a DNB Bank ASA, como agente de fecha 15 de octubre de 2013. 59. Traducción al idioma castellano de la correspondencia señalada en el número anterior. 60. Copia autorizada ante Notario de correspondencia remitida por Guillermo Acuña Sboccia a la Gerencia de Información Estadística del Banco Central de Chile con fecha 11 de noviembre de 2013, en la cual informa la "Modificación respecto del crédito externo otorgado bajo la normativa del Capítulo XIV del Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco Central de Chile por USD 131.000.000 a Ewos Chile Alimentos Limitada" 61. Copia autorizada de escritura pública de Disminución de Capital y División de Ewos Chile Alimentos Limitada, de fecha 30 de septiembre de 2013, otorgada en la 48° Notaría de Santiago de don José Musalem Saffie en el repertorio N°12.032/2013. 62. Copia autorizada de Ewos Chile Alimentos Limitada, Balance de División al 3O de junio de 20 13/Balance inicial Inversiones Mainstream Chile Limitada, protocolizado bajo repertorio N°12.032/2013 de la 48° Notaría de Santiago de don José Musalem Saffie. 63. Copia de escritura pública de Fianza Solidaria de Inversiones Mainstream Chile Limitada a DNB Bank ASA, como agente de Crédito, de fecha 15 de octubre de 2013, otorgada en la 48° Notaría de Santiago de don José Musalem Saffie en el repertorio N°12.655/2013. 64. Copia de "Pagaré" en doble columna (castellano e inglés) por el monto de US$ 130.000.000,00 de fecha 20 de diciembre de 2013, suscrito por Inversiones Mainstream Chile Limitada en favor de Cermaq ASA. 65. Declaración y pago de impuestos de timbres y estampillas por suscripción del pagaré de fecha 20 de diciembre de 2013 por Inversiones Mainstream Chile Limitada por el monto de $115.258.149 (0,166% de USD $131 millones). 66. Copia autorizada ante notario de Anexo N°1 sobre información del crédito, bono y plan de pago, capítulo XIV, emitido por el Banco de Crédito e Inversiones. 67. Copia de escritura pública de Transformación de sociedad y estatutos sociales de Inversiones Mainstream Chile Limitada a Inversiones Cermaq S.A. de fecha 20 de octubre de 2014, otorgada en la 37° Notaría de Santiago de doña Nancy de la Fuente Hernández; A fojas 113, rola Oficio Nº 0133 de fecha 28 de febrero de 2017, en respuesta a Oficio Nº 16 enviado por el Tribunal; A fojas 149, se cita a las partes a oír sentencia. CONSIDERANDO, Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico PRIMERO, Que a fojas 1 comparece don Carlos Martínez Concha, RUT N° 8.794.106-K, abogado, en representación de Inversiones CERMAQ S.A., RUT N° 76.329.301-7, ambos domiciliados en avenida Diego Portales, número 2000, piso 10, comuna de Puerto Montt; quien interpone reclamo tributario en contra de la Resolución Exenta Nº 329, de fecha 30 de junio de 2016, solicitando que sea dejada sin efecto. Funda sus peticiones en los argumentos y consideraciones ya expuestos precedentemente, acompañando en su defensa los documentos y testimonio que se han enumerado en la parte expositiva de esta sentencia. SEGUNDO, Que la reclamada, evacuando el traslado conferido, solicita el rechazo del reclamo en todas sus partes con costas, en base a los fundamentos y argumentos de hecho y de derecho previamente referidos en la parte expositiva de la sentencia. TERCERO, Que son hechos establecidos y no discutidos por las partes: 1.- Que la contribuyente es una sociedad anónima, que inició actividades con fecha 23 de octubre de 2013 y cuyo giro corresponde a sociedades de inversión y rentistas de capitales mobiliarios en general, que tributa en el impuesto con renta efectiva determinada en base a contabilidad completa. 2.- Que, en su declaración de impuesto a la renta del año tributario 2015, formulario 22 folio 242897885, presentado el 08 de mayo, la contribuyente pidió la devolución de la suma de $1.679.457.373 por concepto de pagos provisionales por utilidades absorbidas (PPUA). 3.- A consecuencia de lo anterior, el Servicio de Impuestos Internos fiscalizó a la contribuyente, con la finalidad de revisar el resultado tributario del impuesto a la renta y los créditos por impuesto de primera categoría cuya devolución se solicitó, para lo cual emitió el requerimiento de antecedentes N° 07, folio 203220, de fecha 13 de enero de 2016, el que –a juicio del ente fiscalizador- no fue satisfactoriamente respondido, razón por la cual el ente fiscalizador emitió la resolución exenta SII N° 329, de fecha 06 de mayo de 2016, reclamada por el actor con fecha 24 de agosto del mismo año. CUARTO, Que, para resolver la controversia sometida al conocimiento de este sentenciador, conforme a lo dispuesto en los artículos 132 del Código Tributario, la prueba será apreciada por el Tribunal de conformidad con las reglas de la sana crítica. Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico QUINTO, El punto de prueba fijado en esta causa fue del siguiente tenor: “Efectividad del crédito contratado, monto, intereses, y reajustes que acreditan la pérdida tributaria declarada por el contribuyente Inversiones Cermaq S.A. RUT 76.329.301-7, en el año tributario 2015, por la suma de $9.884.942.659 pesos, en base a los cuales se solicitó la devolución por concepto de PPUA por la cantidad de $1.679.457.373 pesos, rechazada por el Servicio de Impuestos Internos mediante Resolución Exenta SII Nº 329, de 06 de mayo de 2016. Antecedentes y circunstancias que lo justifiquen.” La prueba rendida por las partes ha sido descrita en la parte expositiva de la sentencia. El tribunal aprecia lo siguiente: I.- La empresa declara en el año tributario 2015, una pérdida tributaria de $9.884.942.659, que se habría originado en un crédito heredado producto de la división de la sociedad Ewos Chile Alimentos Limitada, derivado de una diferencia por tipo de cambio de $13.516.580.000 más intereses. Durante el año 2015, la deuda de US$ 131.000.000 habría sido capitalizada por acuerdo de junta extraordinaria de accionista, de fecha 09-06-2015, lo que habría arrojado un PPUA por $1.679.457.373.- II.- Al fiscalizar a la empresa, el Servicio de Impuestos Internos objeta lo siguiente: 1.- Que la empresa no acredita la existencia jurídica de los acreedores (señalando que fue a un conjunto de bancos extranjeros). 2.- Que la empresa no acredita el destino dado por aquélla a los dineros obtenidos producto del préstamo (manifestando que la sociedad dividida Ewos lo solicitó para tener capital de trabajo en el año 2013), y 3.- Que, en la auditoría practicada, la contribuyente no aportó antecedentes suficientes que permitieran demostrar que la deuda que se le traspaso está vinculada a alguna inversión. En definitiva, el ente fiscalizador sostiene que los antecedentes aportados no son suficientes para validar el uso y destino del préstamo que generó el gasto por concepto de intereses y diferencia de tipo de cambio, y que resulta determinante en el resultado tributario generado en el ejercicio comercial 2014, por el cual la contribuyente Inversiones Cermaq S.A. solicita devolución por Pago provisional por utilidades absorbidas. III.- Según lo indicado por el actor, la historia de la sociedad es la siguiente: 1.- Con fecha 17 de abril de 2000, la sociedad extranjera Statkorn Holding ASA y Statkorn Aqua AS, constituyen la sociedad chilena Statkorn Fish Feed Chile Limitada. 2.- Con fecha 28 de abril de 2000, Statkorn Holding ASA adquiere el 99,99% de los derechos sociales en sociedad Comercializadora EWOS limitada, perteneciendo el resto a la sociedad EWOS Canada Limited. 3.- El 05 de junio de 2000, la sociedad Statkorn Holding ASA transfirió sus derechos sociales en Comercializadora EWOS Ltda. a Statkorn Fish Feed Chile Limitada, de modo que esta última se convirtió matriz de la primera. 4.- El 22 de noviembre de 2000, la sociedad Comercializadora Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico EWOS Ltda. compró a distintas personas la cantidad de 300.942.422 acciones de la sociedad anónima abierta Mainstream Salmones y Alimentos S.A. No detalla el actor, en este punto, el nivel de relacionamiento (porcentaje de participación en el capital social) alcanzado como resultado de esta operación entre Comercializadora EWOS Ltda. y Mainstream Salmones y Alimentos S.A. 5.- Con fecha 30 de septiembre de 2013, la sociedad EWOS Chile Alimentos Limitada se divide, naciendo una nueva sociedad, denominada Inversiones Mainstream Limitada, Y subsistiendo la primitiva. Producto de la división, a Inversiones Mainstream Limitada le fue asignado una deuda por la suma de USD$131.000.000 contraída previamente por la sociedad EWOS Chile Alimentos Ltda. (Aquí resulta importante destacar que, según escritura pública de esa fecha, agregada al proceso, consta que Statkorn Fish Feed Chile Limitada cambió su denominación por sociedad EWOS Chile Alimentos Ltda.) 6.- Según copia autorizada de escritura pública de transformación de sociedad, de fecha 20 de octubre de 2014, la sociedad Inversiones Mainstream Chile Limitada se convierte en sociedad anónima, pasando a denominarse Inversiones CERMAQ S.A. IV.- Con relación a la historia de los créditos, siguiendo también la versión del actor, 1.- Existe un primer crédito de USD$58.000.000 de fecha 04 de mayo de 2000, contraído por las sociedades Statkorn Fish Feed Chile Limitada (como deudor) y por Statkorn Holding ASA (como fiador) con Den Norske Bank ASA (de estas sumas, solo una parte habría ingresado a Chile por vía del DL 600). El objeto de esta operación habría sido el de financiar la cesión de derechos de Comercializadora EWOS Limitada a Statkorn Fish Feed Chile Limitada, operación efectuada por Statkorn Holding ASA. 2.- Una segunda operación de financiamiento, utilizado en la adquisición de Mainstream Salmones y Alimentos S.A. por Comercializadora EWOS Limitada, habría consistido en dos créditos otorgados por Banco Den Norske Bank ASA y Danske Bank AS a sociedad Statkorn Holding ASA, por 75 millones de dólares (en total USD$150 millones). A su turno, de estas cantidades, Statkorn Holding ASA habría otorgado a su vez a Statkorn Fish Feed Chile Limitada, un crédito por USD$140 millones. De estas sumas, Statkorn Fish Feed Chile Limitada, habría aportado capital a sociedad Comercializadora EWOS Limitada, por la suma de $80.234.000.000 de pesos. Con este aumento de capital, Comercializadora EWOS pagó la compra de Mainstream Salmones y Alimentos S.A. 3.- Un tercer crédito, por la suma de USD$340 millones, habría sido otorgado por el grupo liderado por Danske Bank AS y Den Norske Bank ASA, a Statkorn Holding ASA. En rigor se trata de una línea de crédito, pues de esta suma, Statkorn Holding ASA sólo desembolsó la suma de USD$198 millones. Con esta cantidad, según indica el actor, Statkorn Fish Feed Chile Limitada prepagó a Den Norske Bank el primer crédito contraído por la suma de USD$58.000.000. A su vez, Statkorn Fish Feed Chile Limitada prepagó a Statkorn Holding ASA el segundo crédito Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico intercompañía por la suma de USD$140 millones, a los acreedores de esta última, Danske Bank AS y Den Norske Bank. 4.- El actor señala, además, la existencia de ciertas modificaciones a los créditos, según el siguiente detalle: 4.1.- Primera modificación del 3er Crédito, de fecha 03 de enero de 2003, que consistió en la ampliación del indicador financiero aplicable a CERMAQ ASA, continuador legal de Statkorn Holding ASA, aumentándose el EBITDA a 6,75 veces (en otras palabras, los bancos contratantes aumentaron la capacidad de CERMAQ ASA para endeudarse con ellos a 6,75 veces su capital). 4.2.- Segunda modificación del 3er Crédito, de fecha 17 de diciembre de 2004, oportunidad en que se disminuye el monto disponible del crédito a USD$250 millones (en otras palabras, se reduce el monto de la línea de crédito disponible), y se reemplaza a Den Norske Bank ASA por Danske Bank AS; Danske Bank AS y Den Norske Bank ASA dejan de ser reestructuradores y son reemplazados por DNB Nor Market, una división de DNB Den Norske Bank ASA y Fokus Bank ASA. Finalmente, el préstamo se hace disponible a CERMAQ ASA por el total del monto, y deja de estar disponible para el deudor chileno EWOS Chile Alimentos Limitada (antes como Statkorn Fish Feed Chile Limitada) 4.3.- La tercera modificación, de fecha 07 de diciembre de 2006, consiste en que se aumenta el monto disponible a USD$300 millones, se reemplaza a Fokus Bank ASA como estructurador, por Danske Bank AS, y se otorga a CERMAQ ASA una opción para prorrogar y extender el plazo final de vencimiento del tercer crédito. 4.4.- El actor menciona una cuarta modificación, de 30 de octubre de 2008, respecto de la cual no refiere más antecedentes. 5.- Con fecha 30 de octubre de 2008, se otorga una línea de crédito rotativa por la suma de hasta USD$150.000.000 (No se especifica si el deudor de esta línea de crédito es la matriz o la filial chilena). 6.- El tercer y cuarto créditos, referidos en los puntos 3 y 5 anteriores, fueron finalmente reestructurados con fecha 04 de agosto de 2010. Se refunden estos dos créditos en un único documento, donde una copia del contrato es protocolizada en Santiago el 06 de diciembre de 2012. Se agrega una línea de crédito rotativa por la suma de USD$200 millones y otra por NOK$1.500 millones. 7.- Finalmente, el 18 de diciembre de 2013, se otorgan nuevas líneas de crédito por hasta US$375 millones y NOK$750 millones. 8.- Según sostiene el actor, con fecha diciembre de 2013, CERMAQ ASA extinguió la obligación adquirida en virtud de la división de EWOS Chile Alimentos Limitada, por USD$131 millones, transformándose así en acreedor de inversiones Mainstream Chile Limitada. La obligación consta en pagaré suscrito por inversiones Mainstream Chile Limitada con fecha 20 de diciembre de 2013. El pasivo se contabiliza en el año comercial 2015. Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico SEXTO, El tribunal arriba a las siguientes conclusiones: I.- En cuanto al crédito contratado y monto. Inversiones Mainstream Chile Ltda. Hoy Cermaq S.A., nace de la división de Ewos Chile Alimentos Ltda., el 30-09-2013 (subsistiendo Ewos). En este proceso de división, según escritura de "Disminución de capital y División Ewos Chile Alimentos Limitada", de fecha 30-09-2013, se le asignan cuentas de "Patrimonio, activos y pasivos". En cuanto a la cuenta de "Pasivos", en el artículo Tercero, número Tres/Tres, señala que: "…se deja especial constancia que el crédito sindicado por ciento treinta y un millones de dólares es el único pasivo que se le asigna a Inversiones Mainstream Chile". II.- En cuanto a este pasivo -crédito por la suma de US$131.000.000-, se trata de una deuda contraída por Ewos Chile Alimentos Limitada, producto de varias operaciones de créditos. Este pasivo se traspasa al momento de la división de Ewos Chile Alimentos Ltda. a Inversiones Mainstream Chile Ltda., (según escritura de "Disminución de capital y División Ewos Chile Alimentos Limitada" de fecha 30-09-2013). Contablemente hablando, aquél se encuentra registrado en el libro diario folio 38 del año comercial 2013. Se aprecia allí el asiento contable de fecha 31-10-2013 de la apertura Inv. Maint. por División Ewos Chile, el traspaso de la cuenta código 23000 "Préstamo Bco. Extranjero LP" que registra un abono por la suma de $66.010.900.000 pesos, cifra que en dólares equivale a los US$131.000.000. Al cierre de ese año comercial se aprecia en el libro diario folio 39, que con fecha 31-12-2013 se hizo un cargo a esta cuenta, y un abono contra la cuenta código 20450 "Cuentas por Pagar Grupo M. extranjera IB" por el valor ya indicado; así, la cuenta 23000 "Préstamo Bco. Extranjero LP" se encuentra saldada, y nace una nueva obligación quedando contablemente reflejado en la cuenta código 20450 "Cuentas por Pagar Grupo M. extranjera IB"; la glosa de este asiento contable indica "Prest. Bcrio. Ext., Liquidado por Cermaq". Respecto de esta última transacción, que refleja el crédito que Cermaq ASA le otorga a Inv. Mainstream Chile -hoy Cermaq S.A.-, se aprecia que de esta operación el actor aporta "pagaré" suscrito entre el actor y Cermaq ASA de fecha 20 de diciembre de 2013, que señala que el actor se obliga incondicionalmente a pagar la suma de US$131.000.000,00 dólares de los Estados Unidos de América por concepto de capital, más una tasa de interés anual equivalente al costo de fondo de Cermaq ASA con Danske Bank A/S, más 10 bsp (la tasa de interés). En el punto N°1 indica que “…el pago deberá efectuarse en la fecha de su presentación a cobro”. Para el tribunal está acreditado que -según el punto N°1- se trata de un pagaré a la vista, pero no se dejan establecidas las condiciones del crédito, es decir, no se establece un cuadro de pagos del interés que se devenga, la o las tasa (s) de interés que se aplicará, el tiempo que devengará dichos intereses, (si será mensual, trimestral, semestral, anual, entre otras alternativas), etc. Tampoco existe –o al menos no se proporcionó por la empresa- algún anexo al documento que permitiese al tribunal obtener esta información. De este modo, las condiciones de este crédito no están establecidas, no obstante que ello fue Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico reflejado por el contribuyente en la contabilidad del año 2014. En otras palabras, no queda claro el monto del crédito ni las condiciones. De este modo, no puede el tribunal cotejar lo pactado entre las partes y el registro contable acompañado por el actor. En conclusión, con la información aportada no es posible validar dichos registros (El actor acompaña el libro diario folio 38 y 39, libro mayor folios 40 al 42 de las cuentas contables, y el balance tributario folio 43, RLI folio 33, capital propio tributario folio 34, y FUT folio 35 y 36. - toda la contabilidad presentada se encuentra timbrada por el SII-, declaración de impuesto anual a la renta folio 233222464, y V.P.P. Balance Mainstream Chile S.A. al 30 de septiembre de 2013). III.- En cuanto a las cuentas de gasto, Se aprecia de la contabilidad aportada por el actor, que la cuenta contable que interviene para reflejar el gasto por interés es la cuenta código N° 72610 "Int. Dev. Grupo", cuenta que se carga de manera mensual. Los valores que utiliza para reflejar en los asientos contables, son producto de cálculos que nacen de una tabla que acompaña el actor, en donde indica las cuentas que intervienen, los valores en pesos y dólares y los ajustes por diferencia de cambio de dichas cuentas. También en otra tabla presentada, se señala la tasa de interés aplicada, que es lo que utiliza en la otra tabla para los efectos de realizar los cálculos. De este modo, esta cuenta de gasto registra cargos y un abono (por reversa prov.), de manera mensual terminando a diciembre del año 2014 con un saldo de $2.204.391.828. El producto de estas mismas tablas y cálculos constituye la base de los registros de la cuenta contable código 72670 "Dif. C. Pas. real M" en donde se registran cargos y abonos a dicha cuenta por las diferencias por tipo de cambio de manera mensual, terminando a diciembre del año 2014 con un saldo de $14.076.164.154 pesos; cuentas que forman parte de la pérdida financiera del actor y que es cuestionado por el SII. Al respecto, al examinar la contabilidad, se aprecia que las cuentas de ingresos se encuentran devengadas y los gastos adeudados o devengados. Así, en la cuenta código N° 72610 "Int. Dev. Grupo" se realiza una provisión de los intereses, suma que se carga de manera mensual y que se abona contra la cuenta código 20221 "Prov. Int. No Op.". Además, también se aprecia el pago de estos intereses y lo que se observa es que, durante los meses de enero, marzo, julio, septiembre y en diciembre (aquí hay un cargo y abono por la misma suma) se realiza un cargo a la cuenta 20221 "Prov. Int.No Op." y un abono a la cuenta 20220 "Cta. Grup. No Op.". En la glosa de esta transacción se indica "Intereses pagados por MCH a Cermaq", los valores utilizados son los calculados según tabla aportada por el actor. En relación a los registros contables de la cuentas de gastos por intereses y corrección monetaria, si bien el actor presenta los registros contables y tablas con los cálculos, no se acompaña un documento en donde queden establecidas las condiciones del crédito, lo que hubiera permitido al Tribunal cotejar y validar dichos registros contables como se explicó en el primer párrafo, por lo que esta partida de gasto no se encuentra acreditada ya que no es posible validar dichos registros contables con lo pactado entre las partes. (Acompaña balance general folio 27, RLI folio 28, capital propio folio 29, FUT folio 30 y 31, FUNT folio 32, declaración de Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico impuestos anuales a la renta folio 242897885, libro diario folios 1 al 7 y del 13 al 17, libro mayor folio 18 al 26, contabilidad timbrada por el SII, del año comercial 2014). IV.- Es importante destacar, además, que el origen, participación social y modificación de las sociedades Statkorn Fish Feed Chile Limitada, Comercializadora EWOS limitada, Mainstream Salmones y Alimentos S.A., EWOS Chile Alimentos Limitada, e Inversiones Mainstream Limitada ha sido solo parcialmente acreditada por el actor, desde que no se aportaron las respectivas escrituras públicas de constitución, modificación y división de tales sociedades, siendo la única excepción, la que dice relación con la transformación de Inversiones Mainstream Limitada en Inversiones CERMAQ S.A.. En el caso de Statkorn Fish Feed Chile Limitada, el actor proporciona la escritura de fecha 30 de septiembre de 2013, en que se divide EWOS Chile Alimentos Limitada dando origen a Inversiones Mainstream Limitada, donde se hace una breve relación de esa sociedad y se indica que EWOS Chile Alimentos Limitada es continuadora legal de aquélla, pero de tal antecedente no es posible conocer el historial de participaciones sociales en la primera. De Comercializadora EWOS limitada y Mainstream Salmones y Alimentos S.A., existen dos contratos de compraventa de acciones emitidas por la sociedad Mainstream Salmones y Alimentos S.A., en un primer caso, Comercializadora Ewos Ltda. como comprador adquiere de inversiones Caunahue S.A. y Sociedad de Inversiones Petrohué S.A.; este contrato es la secuela de un contrato de promesa suscrito entre las mismas partes de 28 de agosto de 2000, siendo el contrato de compraventa de fecha 22 de noviembre del mismo año, y finalmente, un segundo contrato de compraventa entre Comercializadora Ewos Ltda. e Inversiones Santa Blanca S.A., Alimentos Frescos y Naturales S.A., Inversiones Los Guindos S.A., Inversiones Alcalá S.A., y Comercial Los Lagos Ltda. como vendedores. Sin perjuicio de ello, los registros contables no han sido suficientes para acreditar el origen y trazabilidad de los créditos contratados con los cuáles supuestamente se habrían financiado estas operaciones. Sin perjuicio de lo anterior, tampoco se han facilitado otros documentos que pudieran dar cuenta de las decisiones adoptadas por los órganos de administración de Statkorn Fish Feed Chile Limitada o por Comercializadora EWOS limitada para llevar a cabo las operaciones en que se originaron estas presuntas operaciones de financiamiento y refinanciamiento, lo que habría permitido valorar en sana crítica el cumplimiento de los requisitos del artículo 31 de la Ley de la Renta, omisión que también se evidencia respecto de las reuniones de directorio o de junta de accionistas que pudieran existir respecto de Mainstream Salmones y Alimentos S.A. V.- Cabe indicar que con fecha 10 de enero de 2017, a fojas 90 y siguiente, depone el testigo del contribuyente, Miguel Alvear Barrientos. Este testimonio, no resulta suficiente para suplir la falta de prueba documental evidenciada en el proceso. Sin perjuicio de ello, a modo ilustrativo, en términos generales, el testigo expresa que “Me ha tocado (…) asesorar al grupo que hoy es Cermaq, desde el año 2000 (…), esto viene desde antes del año 2000 ó 2001, y este préstamo se generó por diversos motivos, a través de una sociedad de inversiones. En aquel entonces estaba radicada en una empresa Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico que era filial de Cermaq ASA, Noruega. Luego, por diversas razones se fue traspasando este préstamo a través de diferentes procesos de reorganización, hasta quedar situado en lo que era Ewos Chile S.A., la que era también parte del grupo Cermaq –en ese entonces- y la finalidad de este préstamo era que se adquirieran las sociedades de salmones, en Chile, que en ese entonces eran de accionistas chilenos, porque el grupo Cermaq, que se dedicaba al rubro del salmón en Noruega, acá en Chile no tenía una filial con la cual participar; y este fue el mecanismo en cómo se adquirió por Cermaq, las empresas en Chile”. A mayor abundamiento, al comparar el testimonio del testigo con los demás antecedentes allegados al proceso, no hay ningún elemento esclarecedor que se obtenga de aquél; en efecto, se refiere a Ewos Chile S.A., pero no precisa de cuál de las sociedades que llevan el nombre Ewos, sindicadas en el proceso, está hablando. Por otra parte, hace referencia al grupo Cermaq, agregando que aquél habría utilizado estos créditos para adquirir empresas situadas en Chile, pero no queda claro si se refiere a Cermaq S.A. o a la noruega Cermaq ASA, continuador legal de Statkorn Holding ASA. VI.- Por otra parte, ciñéndonos exclusivamente a la versión aportada por el actor, la pérdida rebajada como gasto necesario por Inversiones CERMAQ S.A. –continuadora legal de Inversiones Mainstream Chile Limitada-, por concepto de variación de tipo de cambio e intereses generados en un crédito heredado como producto de la división de EWOS Chile Alimentos Limitada –continuadora legal de Statkorn Fish Feed Chile Limitada- no cumple con los requisitos generales del artículo 31 de la Ley de la Renta, D.L. 824 de 1974, desde que la contribuyente reclamante inició actividades recién con fecha 23 de octubre de 2013, de modo tal que el pasivo heredado no fue utilizado por esta contribuyente en ninguna operación propia de su giro, en términos tales que no satisface la exigencia legal de constituir un gasto necesario “para producir la renta”, sino que se trata, en cambio, de una deuda de arrastre de operaciones realizadas por otra sociedad (EWOS Chile Alimentos Limitada). Sobre el particular, cabe indicar que, tal como se ha pronunciado este sentenciador en anteriores oportunidades, la opinión del Tribunal, sobre el concepto de “necesariedad”, parte de la base de que la norma tributaria construye una abstracción donde se materializa la pretensión que tiene el Estado -en el ejercicio de su potestad impositiva-, de gravar con el tributo correspondiente a un determinado acontecimiento económico –el hecho imponible-, cuyos elementos son fijados previa y específicamente. La relevancia o irrelevancia de un hecho y de los elementos que sirven para determinarlo, en consecuencia, es ajena a la libertad que reina en el mundo de los negocios; de modo tal que no hay dependencia entre la norma jurídica y las ciencias económicas que puedan servirle de apoyo. Con ello se concluye que -en el exclusivo proceso de determinación de la prestación que se contiene en la obligación tributaria-, para saber si debe considerarse o descartarse un determinado gasto, aun cuando esté financiera y contablemente acreditado –lo que no acontece en el caso de marras-, debe estarse Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico únicamente a los parámetros fijados por la ley. Así, el artículo 2° N° 1 de la Ley de la Renta define al hecho gravado como “…los ingresos que constituyan utilidades o beneficios que rinda una cosa o actividad y todos los beneficios, utilidades e incrementos de patrimonio que se perciban o devenguen, cualquiera que sea su naturaleza, origen o denominación”. Contra todo lo que de su sola lectura -prima facie- pudiera pensarse, la dependencia de este concepto de las ciencias económicas es limitado; pues el legislador se ha ocupado de establecer los términos en que dicha dependencia puede llegar a existir. En efecto, se abstrae de ellas al establecer exenciones que naturalmente caerían desde un punto de vista financiero dentro del concepto de renta; pero lo que resulta todavía más importante, restringe también su influencia cuando fija una serie de categorías y conceptos jurídicos en base a los cuales debe necesariamente estarse para la determinación de la prestación. Tales conceptos, por su propia naturaleza, limitan la libertad del empresario –que ahora pasa ser visto como “contribuyente”- y se imponen a las razones financieras o económicas que puedan afectarle. En otras palabras, el gasto declarado por el actor, no resulta necesario desde el punto de vista tributario, pues no hay un ingreso al cual pueda ser asociado, interpretación que se extrae de lo dispuesto en el inciso 1° del artículo 31 de la Ley de Impuesto a la Renta, que perentoriamente dice que “La renta líquida (…) se determinará deduciendo de la renta bruta todos los gastos necesarios para producirla…” VII.- El criterio seguido por este sentenciador en cuanto al concepto que ha de darse al requisito de necesariedad del gasto tributario, ha recibido reconocimiento jurisprudencial entre los tribunales de alzada. Así, por ejemplo, en causa rol 3-2012, “Coca Cola Embonor S.A. con Servicio de Impuestos Internos”, de fecha 06 de junio de 2012, confirmada por la Excma. Corte Suprema de Justicia, la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Arica, conociendo del recurso de apelación interpuesto por el actor, fija la siguiente doctrina en el inciso tercero del considerando DECIMOCUARTO: (Inc. 3°) “Además de ello, concuerdan estos juzgadores con el rechazo del gasto por cuanto no existe la relación directa entre ingresos y gastos, toda vez que la Agencia no recibió ingresos que se relacionaran con los gastos generados por los endeudamientos, situación que arrastra por diez años, a partir del año tributario 2000”. VIII.- A mayor abundamiento, el tribunal comparte el criterio fijado por el Servicio de Impuestos Internos, en cuanto a que un gasto para que pueda ser tributariamente aceptado, debe cumplir con los siguientes requisitos: 1.- Que se relacione directamente con el giro o actividad que se desarrolla; 2.- Que se trate de gastos necesarios para producir la renta, entendiéndose esta expresión en el sentido de lo que es menester, indispensable o que hace falta para un determinado fin, contraponiéndose a lo superfluo. En consecuencia, el concepto de gasto necesario debe entenderse como aquellos desembolsos de carácter inevitables u obligatorios, considerándose no sólo la naturaleza del gasto, sino que además su monto, es decir, hasta qué cantidad el gasto ha sido necesario para producir la renta del ejercicio anual, cuya renta líquida imponible se está determinando; 3.- Que no se encuentren ya rebajados como parte integrante del costo directo de los bienes y servicios requeridos para la obtención de la renta; 4.- Que el contribuyente haya incurrido Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico efectivamente en el gasto, sea que éste se encuentre pagado o adeudado al término del ejercicio. De este modo, para el debido cumplimiento de este requisito, es menester que el gasto tenga su origen en una adquisición o prestación real y efectiva y no en una mera apreciación del contribuyente, y 5.- Que se acrediten o justifiquen en forma fehaciente ante el Servicio de Impuestos Internos, es decir, el contribuyente debe probar la naturaleza, necesidad, efectividad y monto de los gastos con los medios probatorios de que disponga, pudiendo el Servicio impugnarlos, si por razones fundadas no se estimaren fehacientes. (Así, por ejemplo, Ord. N° 6473, de 16.12.2003). IX.- Finalmente, cabe indicar que recién en virtud de la ley 20.780, en vigencia desde el 01 de octubre de 2014, se introduce una modificación al artículo 31 N° 1 de la Ley de la Renta, agregando un inciso 2°, que estableció expresamente que “Con todo, los intereses y demás gastos financieros que conforme a las disposiciones de este artículo cumplan con los requisitos para ser deducidos como gastos, que provengan de créditos destinados a la adquisición de derechos sociales, acciones, bonos y, en general, cualquier tipo de capital mobiliario, podrán ser deducidos como tales”. Esta norma es posterior a las operaciones reseñadas por el actor, que han sido objetadas por el Servicio de Impuestos Internos, de modo tal que su deducción con anterioridad al 01 de octubre de 2014 no resultaba posible. Visto, además, lo dispuesto en los artículos 21 y 124 del Código Tributario; artículos 2° N° 1 y 31 de la Ley de Impuesto a la Renta, D.L. 824 de 1974; artículos 144 y 170 del Código de Procedimiento Civil y demás normas legales pertinentes, resuelvo: 1.- NO HA LUGAR EN TODAS SUS PARTES, al reclamo de fecha 24 de agosto de 2016, interpuesto a fojas 1 y siguientes por don Carlos Martínez Concha, RUT 8.794.106-K, en representación de Inversiones CERMAQ S.A., RUT 76.329.301-7; 2.- Se confirma la resolución exenta SII N° 329, de 06 de mayo de 2016, emitida por la Dirección Regional Puerto Montt del Servicio de Impuestos Internos, reclamada en autos. 3.- Se condena en costas al actor. 4.- Notifíquese al actor por carta certificada y al Servicio de Impuestos Internos mediante publicación de la presente sentencia en el sitio web del Tribunal. 5.- Anótese, regístrese y archívese en su oportunidad. RIT GR-12-00027-2016 Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico RUC 16-9-0000958-9 Proveyó don Christian Allen Rojas, Juez Titular del Tribunal Tributario y Aduanero de la Región de Los Lagos. Christian Marcel Allen Rojas Incorpora Firma Electrónica Avanzada Juez Tribunal de los Lagos Documento firmado electrónicamente por don/ña Christian Marcel Allen Rojas, el 21-09-2017. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 87bbd255-3c9e-4168-8887-a1bdb26a4f54 Timbre Electrónico 2017-09-21T10:53:52-0300 ATTA SACTA