Ordinario N° 4462, de 31 de agosto de 2015

. Post Disveción del MO pa A Cabirmnada ile DEPARTAMENTO JURÍDICO K. 5310 (943) 2015 ORD.: 4 42 - / “A [e MAT.: Atiende presentación que indica. ANT.: 1) Instrucciones de 25.08.2015, de Jefe (S) Unidad de Dictámenes e Informes en Derecho. 2) Correo electrónico de 28.07.2015, de María Fernanda Espinosa Meza, Abogado, Barros 8 Errázuriz Abogados. 3) Presentación de 22.04.2015, de María Fernanda Espinosa Meza, Abogado, Barros é Errázuriz Abogados. + . santiaco, 34- 0£- 10 1X- DE : JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO A : MARÍA FERNANDA ESPINOSA MEZA BARROS 3. ERRÁZURIZ ABOGADOS AV. ISIDORA GOYENECHEA N?* 2939, PISO 10 LAS CONDES/

Mediante presentación del antecedente 3), complementada mediante correo electrónico del antecedente 2), se ha solicitado a esta Dirección un pronunciamiento jurídico en orden a detérminar si procede aplicar el principio de continuidad laboral, contenido en el inciso 2? del artículo 4” del Código del Trabajo, a los trabajadores que fueron traspasados desde la sociedad Skanska Argentina a Skanska Chile, ambas pertenecientes a un mismo grupo empresarial con giro y administración laboral común.

La consulta planteada tiene por objeto despejar la inquietud acerca del tratamiento tributario que habría que dar a la indemnización por años de servicio que corresponde pagar a algunos de los trabajadores traspasados, toda vez que de acuerdo a lo señalado por el Servicio de Impuestos Internos aquel monto de la indemnización que exceda a los años efectivamente trabajados en la empresa que adeuda la indemnización, serían constitutivos de renta, salvo que tales dependientes se encuentren en una situación de continuidad laboral.

Sobre el particular, cúmpleme informar a Ud. lo siguiente:

El inciso 2* del artículo 4% del Código del Trabajo, dispone:

"Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesión o mera tenencia de la empresa no alterarán los derechos y

: obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los

2 instrumentos colectivos de trabajo, que mantendrán su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores". :

El precepto legal transcrito, recoge el principio de continuidad de la relación laboral, reconociendo la vigencia de los beneficios derivados de los contratos individuales y colectivos de trabajo en caso de modificaciones totales o parciales, relativas al dominio, posesión o mera tenencia de la empresa.

Al respecto, la doctrina administrativa de esta Dirección, ha sostenido reiteradamente, entre otros, en dictámenes N*s 5047/220, 1607/35 y 4607/324, de 26.11.2003, 28.04.2003 y 31.10.2000, respectivamente, que la relación laboral se establece entre el trabajador y la empresa; por ende, considerando a esta última como "a organización de medios personales, materiales e inmateriales ordenados bajo la dirección de un empleador, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos”, es posible concluir que el elemento esencial para el mantenimiento del vínculo labora! es el componente factual, el que permaneciendo en el tiempo, permite la continuidad de la relación laboral, con prescindencia de las modificaciones que pueda experimentar el componente jurídico.

Este y no otro es el espíritu del legislador al establecer la norma del artículo 4” inciso 2” del Código del Trabajo, antes transcrito y comentado, que expresamente reconoce la continuidad y vigencia no solo de los beneficios derivados del contrato individual, sino que además se refiere a “Jos instrumentos colectivos de trabajo, que mantendrán su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores”.

Ahora bien, en la especie se trata de dilucidar si existe continuidad laboral en la relación de trabajo de aquellos dependientes que fueron traspasados desde la sociedad Skanska Argentina a Skanska Chile, para cuyos efectos : se hace necesario determinar si se cumple el supuesto previsto en la norma en análisis para dar aplicación al mentado principio.

Conforme a lo anterior, posible es señalar que de la información proporcionada en su presentación, consta que tanto Skanska Argentina, como Skanska Chile son sociedades pertenecientes al grupo Skanska que es un holding de empresas cuya sociedad matriz se encuentra ubicada en Suecia.

Se desprende, asimismo, que Skanska Chile S.A. pertenece en un 99,99% a Skanska Latin America AB Sweden y en un 0,01% a Skanska Inversora S.A. Argentina; mientras que los accionistas de Skanska S.A. Argentina lo integran las * sociedades Skanska Kraft AB, Sweden y Skanska Inversora S.A. Argentina, con un 97% y 3%, respectivamente.

Por su parte, del documento “Cesión de Contrato de Trabajo”, celebrado entre Skanska Argentina y Skanska Chile, aparece que aquella cede a ésta el contrato de trabajo que la vinculaba al trabajador Carlos Enrique Ritchie, atendido que éste aceptó el ofrecimiento para venir a prestar sus servicios a nuestro país, manifestando su voluntad de no retornar a su país de origen.

De esta suerte, analizado el caso en consulta a la luz de lo expuesto en acápites que anteceden, no cabe sino concluir que, en la especie, no existe continuidad laboral en los términos previstos en el inciso 2? del artículo 4 del Código del Trabajo, toda vez que dicha norma ha pretendido resguardar la subsistencia de los derechos y obligaciones de los trabajadores en caso de modificación total o parcial al dominio, posesión o mera tenencia de la empresa, cuestión que como fue advertida precedentemente, no acontece en el caso de marras.

Por su parte, en cuanto a la pretensión a que alude en su presentación, en orden a que en ambas sociedades existe una dirección laboral común

: 3 lo que haría aplicable, a su entender, la normativa contenida en la ley N* 20.760 sobre multiplicidad de razones sociales, cabe señalar que ello, además de no tener ninguna incidencia sobre lo que se debate en la especie, por cuanto lo discutido no es la determinación acerca de qué sociedad es la obligada al pago de la indemnización, no es de la competencia de esta Dirección, toda vez que la referida ley ha encomendado tal declaración a los tribunales de justicia.

En consecuencia, sobre la base de las consideraciones formuladas, jurisprudencia administrativa invocada y disposiciones legales citadas, cúmpleme informar a Ud. que respecto a la materia consultada debe estarse a lo señalado en el cuerpo del presente informe.

Saluda a Ud.,

ELA / Í, SS DEZ ZA JOSÉ F CISCO CASTRO CASTRO Ss ABOGADO. IS(JEFE)JS JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICRA, (S/) DIRECCIÓN DEL TRABAJO o > , Disthibución: - urídico. - arte. - Control.