Reclamo tributario: liquidación

1 MTA “SONY CHILE LIMITADA con SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS XV DR STGO ORIENTE” RUC: 14-9-0002075-K RIT: GR-17-00243-2014 En Providencia, a veintisiete de septiembre de dos mil dieciocho. VISTOS: El escrito de fecha 18.01.2012, de fojas 4 a 20, por el cual comparecieron don Fernando Ramos Aguayo y don Álvaro Urcelay Montecinos, en representación de SONY CHILE LIMITADA, RUT 79.627.190-6, ambos domiciliados en Avenida Kennedy N° 8017, comuna de Las Condes, ciudad de Santiago, Región Metropolitana; quienes dedujeron reclamo en contra de las Liquidaciones números 40 y 42, de 10.05.2011, modificadas por la Resolución Exenta N° 5530, de 12.01.2012, emitida por la DIRECCIÓN DE GRANDES CONTRIBUYENTES DEL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. Rolan en autos, A fojas 1 a 177, comprobante de Distribución de Causa; carátula de expediente; copia de Formulario 3704, de 18.01.2012; copia de Reclamo Tributario ante el Servicio de Impuestos Internos, de 18.01.2012; fotocopias simples de tres cédulas de identidad; fotocopia simple de Notificación N° 218, de 10.05.2011; fotocopia simple de Resolución Exenta 17000 N° 95, de 10.05.2011; fotocopia simple de Liquidaciones números 40, 41 y 42, de 10.05.2011; fotocopia simple de Notificación N° 7654, de 12.01.2012; fotocopia simple de Resolución Exenta Depto. Jurídico 17600 N° 5530, de 12.01.2012; copia autorizada de Poder Sony Chile limitada a Pablo Antonio Alvarado Muñoz y Otros; copia autorizada de Revocación de poderes y Otros; escrito de la parte reclamante solicitando informe al Servicio de Impuestos Internos; resolución del señor Director Regional Metropolitano Santiago Oriente del SII, de 23.10.2012; escrito de la parte reclamante solicitando copias, de 10.01.2013; resolución de la señora Directora Regional (S) Metropolitana Santiago Oriente del SII, de 18.02.2013; Oficio Ordinario N° 220, de 08.04.2013, de la DGC del SII; copia de Informe N° 16 del SII, del señor Fiscalizador don Hernán Correa Vásquez, de fecha 26.03.2013; resolución del señor Director Regional Metropolitano Santiago Oriente del SII, de 18.03.2013; escrito de la parte reclamante evacuando traslado y formulando observaciones al informe del señor fiscalizador, de 24.05.2013; certificado de traducción de Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 2 la empresa Tronwell, de 23.05.2013; certificados de la empresa Sony Global Treasury Services PLC, a fojas 78 a 131; planillas que indican operaciones y tipo de cambio utilizado, a fojas 132 a 148; escrito de Delega Poder de la parte reclamante, de 04.06.2013; resolución de la señora Directora Regional (S) Metropolitana Santiago Oriente del SII, de 10.07.2013; escritos de la parte reclamante acompañando Mandato Judicial; copia autorizada de Mandato Judicial, Sony Chile Limitada a Lyon Balieiro, Francisco Javier y Otros; escrito de la parte reclamante solicitando se resuelva, a fojas 156; resolución del señor Director Regional Metropolitano Santiago Oriente del SII, de 12.08.2013; Recurso de Reposición deducido por la parte reclamante; escrito de la parte reclamante acompañando Mandato Judicial; escrito de Delega Poder de la parte reclamante, a fojas 160; resolución del señor Director Regional Metropolitano Santiago Oriente del SII, de 22.11.2013; escritos de Delega Poder de la parte reclamante, a fojas 162 a 163; escrito de renuncia al patrocinio y poder, a fojas 164; resolución del señor Director Regional Metropolitano Santiago Oriente del SII, de 16.09.2014; escrito de la parte reclamante comunicando el ejercicio del derecho de opción, de 29.09.2014; resolución del señor Director Regional Metropolitano Santiago Oriente del SII, de 24.10.2014; Oficio Ordinario N° 437 del SII DEPAT, de 15.12.2014; copia autorizada de Mandato Judicial y fotocopia simple de cédula de identidad; escritos de la parte reclamante asumiendo representación y delegando poder; resolución que provee los escritos precedentes, confiere traslado al Reclamo y testimonio de su notificación. A fojas 178 a 195, escrito de la parte reclamante cumpliendo lo ordenado; fotocopia simple de Resolución EX SII N° 191, de 24.12.2010; copia fiel de Resolución SIIPERS N° 572, de 17.03.2014; escritos de la parte reclamada asumiendo representación y evacuando traslado, de 19.02.2015 y 05.03.2015, resolución que provee dichas presentaciones, tiene por evacuado el traslado y testimonio de su notificación. A fojas 196 a 198, escrito de la reclamante solicitando se reciba la causa a prueba, resolución que provee la presentación y testimonio de su notificación. A fojas 199 a 204, escritos de la reclamante delegando poder, resoluciones que proveen dichas presentaciones y testimonios de su notificación. A fojas 205 a 207 vuelta, resolución del Tribunal recibiendo la causa a prueba, testimonio de su notificación y manifiesto de confirmación de envío de información, de Chilexpress. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 3 A fojas 208 a 220, escrito de la parte reclamante interponiendo Recurso de Reposición, escrito de la parte reclamante delegando poder; copia fiel de Resolución EX SII N° 191, de 24.12.2010; copia fiel de Resolución SIIPERS N° 18733, de 11.12.2015; escrito de la parte reclamada asumiendo representación; resolución que falla el Recurso de Reposición y testimonio de su notificación; Certificado de la señora Secretaria Abogada (S) del Tribunal; resolución del Tribunal que provee las presentaciones precedentes y testimonio de su notificación. A fojas 221 a 223, escrito en que se solicita suspensión de común acuerdo, resolución que provee la presentación y testimonio de su notificación. A fojas 224 a 253, escrito de la parte reclamante indicando nuevo correo electrónico; copia fiel de Notificación N° 45 del SII, de 25.01.2011; copia fiel de Informe N° 15 del SII, de 26.03.2013; copia de Libro Mayor, año 2009, SONY Chile Limitada; dos escritos de la parte reclamada acompañando documentos; copia fiel de correos electrónicos; ítem de archivo no escaneable; escritos de la parte reclamante acompañando documentos, delegando poder y solicitando tener presente; resolución que provee la presentaciones precedentes y testimonio de su notificación. A fojas 254 a 258, certificado del señor Secretario Abogado del Tribunal; escrito de la parte reclamante interponiendo Recurso de Reposición, de 06.11.2017; resolución que falla el recurso de reposición y testimonio de su notificación. A fojas 259 a 262, fotocopia de Resolución SIIPERS N° 488, de 30.07.2013; escrito de Patrocinio y Poder de la parte reclamada, de 26.04.2018; resolución que provee la presentación y testimonio de su notificación. A fojas 263 a 281, compulsas enviadas desde la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Santiago, resolución que provee el expediente devuelto, decreta Cúmplase y testimonio de su notificación. A fojas 282 a 283, el Tribunal decreta Autos para Fallo y testimonio de su notificación. Con lo relacionado y, CONSIDERANDO: PRIMERO: Que por escrito de fecha 18.01.2012, de fojas 4 a 20, comparecieron don Fernando Ramos Aguayo y don Álvaro Urcelay Montecinos, en representación de SONY Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 4 CHILE LIMITADA, quienes dedujeron reclamo en contra de las Liquidaciones números 40 y 42, de 10.05.2011, modificadas por la Resolución Exenta N° 5530, de 12.01.2012. Las referidas Liquidaciones N° 40 y N° 42 determinaron textualmente, en la parte final del párrafo II, titulada VERIFICACIONES, a fojas 28 vuelta de autos, que: “(…), Los antecedentes presentados por SONY CHILE S.A., en respuesta a notificación N° 45 y requerimientos efectuados por correo, no han sido suficientes para acreditar la correcta determinación del resultado tributario declarado por el Impuesto de Primera Categoría, razón por la cual se practica liquidación de impuestos de conformidad a lo dispuesto en el artículo 24 del Código Tributario (…)”. SEGUNDO: Que, al efecto, los argumentos y fundamentos del reclamo se expusieron al siguiente tenor: a) En primer lugar, que Sony Chile presentó su Declaración F22, folio N° 100890580, AT 2010, durante el mes de abril de 2010, declarando una pérdida afecta al régimen general del Impuesto de Primera Categoría de la LIR, ascendente a $(1.448.277.432).-, solicitando una devolución de $562.063.487.-, el que se divide en: 1) PPM año 2009, por $417.472.592.-; 2) Crédito por gastos de capacitación ascendente a $21.199.733.-; 3) PPUA, por $123.391.162.- b) Describen que una vez efectuada la revisión de la Declaración precedente, el SII mediante la Notificación N° 45, folio 176943, de 25.01.2011, solicitó los siguientes antecedentes: 1) Respaldo documentario, cálculos, comprobantes de pago y registro mayor en hojas timbradas de las cuentas por cobrar nacionales, traspaso intercompañías, dividendos, costo venta, indemnizaciones por despidos, provisión de cuentas incobrables, otros gastos de publicidad y promoción, pérdida en venta de activo fijo y pérdida forwards real; 2) Respaldo documentario y análisis de ajuste valor de mercado forward 2008, diferencia ajuste valor de mercado forward, provisión garantía 2008 y corrección monetaria inversión extranjera. Requerimientos a los cuales la reclamante dio respuesta, conforme “Acta de Recepción/entrega y/o documentación”, de 15.03.2011. c) Que pese a haber dado cumplimiento a la información requerida, el SII procedió a practicar las Liquidaciones números 40, 41 y 42, ambas de 10.05.2011. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 5 d) Que a objeto de corregir los vicios señalados en las Liquidaciones números 40, 41 y 42, presentó con fecha 18.07.2011 Revisión de la Actuación Fiscalizadora (RAF), en virtud de la cual explicó y aportó nuevos antecedentes relacionados a las partidas cuestionadas. e) Que las Liquidaciones reclamadas se sustentaban en las siguientes partidas: 1) Cuentas de resultado pérdidas del balance general consolidado contenido en folios 289865 al 289870: i) Cuenta N° 6521257190, “Otros gastos publicidad y promoción”, por $906.108.397.-; ii) Cuenta N° 6522002000, “Pérdida en venta de activo fijo”, por $817.344.474.-; iii) Cuenta N° 7527453000, “Pérdida forward real”, por $4.532.787.468.-; iv) Cuenta N° 5517000000, “Costo de venta mes de diciembre 2009”, por $8.916.814.974.-; 2) Ajustes de la determinación de la RLI, folio 289885 y 289886: Cuenta N° 6521237000, “Diferencia en provisión deudores incobrables 2009”, por $249.673.103.-; 3) Otras diferencias: tal es el caso de la retención de impuesto adicional sobre gastos rechazados correspondientes a socios extranjeros, por lo que las Liquidaciones, al considerar como gastos rechazados la cuenta “Otros gastos publicidad y promoción”, indican que Sony debió haber efectuado la retención con tasa provisional del 20% que ordena el artículo 74, N°, de la LIR, respecto a sus socios extranjeros. f) Que a partir de las partidas objeto de la Liquidación, el Servicio de Impuestos Internos, al mes de mayo de 2010, determinó un impuesto total ascendente a $3.690.322.641.-, el cual se desglosa conforme el siguiente detalle: Liquidación N° 40, por $2.353.491.477.-; Liquidación N° 41, por $382.455.016.-; y Liquidación N° 42, por $854.376.148.- g) Que el SII, emitió posteriormente la Resolución Exenta N° 5530, de 12.01.2012, en virtud de la cual se acogió en parte la RAF interpuesta y se tuvo por acreditadas las siguientes partidas: 1) Otros gastos publicidad y promoción, por $906.108.397-.; 2) Costo de venta mes de diciembre, por $8.916.814.974-.; 3) Diferencia en provisión deudores incobrables 2009, por $249.673.103.- Por su parte, se tuvo por acreditada parcialmente la partida pérdida en venta de activo fijo por $815.738.425.-; considerando no acreditada la suma de $1.606.049.- Finalmente, se mantuvo el rechazo total de la partida pérdida en forward real, por $4.532.787.468.-. En definitiva, la Resolución N° 5530 ajustó los montos determinados en las Liquidaciones números 40, 41 y 42, quedando la Liquidación N° 40 con un impuesto a la Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. 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Agregan que todas estas situaciones de riesgo que implican la participación en la economía global, habría obligado a empresas como Sony a desarrollar una estrategia que cubriera, o redujera al menos, los riesgos financieros mencionados. Así las cosas, uno de los instrumentos de derivados financieros utilizados como estrategia de cobertura fueron los contratos forward, los cuales son definidos como un acuerdo para intercambiar divisas de diferentes países a un momento futuro predeterminado, al tipo de cambio forward en efecto al momento en que se acuerda el contrato. i) Que, en atención al negocio desarrollado por la compañía en Chile, básicamente consistente en importación de bienes muebles para su posterior comercialización en el mercado local, y como mecanismo de protección y gestión de sus operaciones, la sociedad ha contratado instrumentos financieros derivados de cobertura y particularmente “contratos forward”, a efectos de aminorar el riesgo financiero derivado de las fluctuaciones de tipo de cambio al que se encuentran expuestas ciertas partidas financieras, entre las que se encuentran cuentas por cobrar y saldos de cuentas en moneda extranjera dólar. En consecuencia, al gestionar la fluctuación cambiaria, esto se traduce en menores pagos a proveedores extranjeros y en una mayor utilidad afecta a impuestos, lo cual actúa como contrapartida de la pérdida obtenida en las operaciones de forward. j) Que, producto de las liquidaciones de contratos “forward” suscritos con fecha 31.12.2009, Sony Chile Limitada habría obtenido una pérdida neta, por un monto de $4.567.866.941.-, la cual se demostraría a través del resultado generado por 27 operaciones, las cuales a su vez se encontrarían respaldadas por 2 documentos cada una, totalizando 45 documentos que son Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 7 parte integrante del contrato marco denominado “Master Exchange Business Agreement”, suscrito por Sony Chile Limitada con Sony Global Treasury Services PLC, con fecha 01.10.2001. k) Arguyen que, respecto a la pérdida obtenida por operaciones forward, la sociedad registró en su contabilidad, al 31.12.2009, un monto de $4.532.787.468.-, de acuerdo a lo consignado en el Libro Mayor, folios 291592 a 291594, y en el balance consolidado al 31.12.2009, folios 289870 a 289865. Suma a lo anterior el registro extracontable en que la compañía ajustó/agregó, en la determinación de su resultado tributario a la misma fecha, un monto de $309.089.839.-, que consolidado con el registro contable de la pérdida por el mismo concepto, originó como resultado una pérdida total de $4.223.697.629.-, la cual difiere del monto real obtenido en las operaciones descritas en $344.169.312.-, de manera tal que, como consecuencia de lo anterior, la compañía declaró una menor pérdida producto de la liquidación de contratos forward por $344.169.312.-, lo cual obedece a un error contable y de cálculo en la determinación de su resultado tributario al 31.12.2009, correspondiente al AT 2010. l) Que, de todo lo expuesto y de la documentación acompañada, se desprende que se encuentra completamente acreditada la partida “pérdida forward real” que objeta el SII en las actuaciones reclamadas, razón por la cual deben ser dejada sin efecto. Por las mismas razones, piden que sea dejada sin efecto la obligación de reintegro establecida en la Resolución N° 42. m) Finalmente, a fojas 13, solicitan tener por interpuesto reclamo tributario en contra de las Liquidaciones números 40 y 42, de 10.05.2011, modificada por la Resolución Exenta N° 5530, de 12.01.2012, aceptarlo a tramitación y en definitiva acogerlo en todas sus partes, dejando sin efecto las liquidaciones reclamadas por ser improcedentes. TERCERO: Que, por su parte, el Servicio de Impuestos Internos, mediante escrito de fojas 182, evacuó el traslado conferido en los siguientes términos: Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 8 Los Hechos: Contesta el reclamo tributario en contra de las Liquidaciones números 40 y 42, de 10.05.2011, emitida por la DIRECCIÓN DE GRANDES CONTRIBUYENTES (DGC) DEL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS, cuyos antecedentes fueron: a) La Declaración de Impuesto Anual a la Renta (F22), folio N° 100890580, presentada con fecha 10.05.2010 por la reclamante SONY CHILE LIMITADA, RUT N° 79.627.190-6, correspondiente al AT 2010, donde determinó una pérdida tributaria ascendente a $(1.448.277.432).-, solicitando la devolución de saldo a favor. b) Requerimiento del SII, de aquellos antecedentes que permitieran acreditar la pérdida declarada y, consecuencialmente, el monto de la solicitud de devolución del PPUA. c) La Notificación N° 45, folio 176943, de 25.01.2011, en la que se le solicitaron los siguientes antecedentes: 1) Respaldo documentario, cálculos, comprobantes de pago y registro mayor en hojas timbradas de las cuentas por cobrar nacionales, traspaso intercompañías, dividendos, costo venta, indemnizaciones por despidos, provisión de cuentas incobrables, otros gastos de publicidad y promoción, pérdida en venta de activo fijo y pérdida forwards real; 2) Respaldo documentario y análisis de ajuste valor de mercado forward 2008, diferencia ajuste valor de mercado forward, provisión garantía 2008 y corrección monetaria inversión extranjera. Requerimientos a los cuales la reclamante sólo dio respuesta parcial, conforme Acta de Recepción de 15.03.2011. d) Correos electrónicos de 28.03.2011 y 30.03.2011, a través de los cuales se requirieron nuevos antecedentes, toda vez que la documentación aportada por el contribuyente no fue suficiente para justificar la naturaleza de los antecedentes y monto de las operaciones que debían servir de base para acreditar la correcta determinación de su resultado afecto al régimen general del Impuesto de Primera Categoría de la LIR y, en particular, la procedencia de la solicitud de devolución de PPUA establecida en dicha Ley. e) Las Liquidaciones de impuestos números 40 a 42, de 10.05.2011, en las cuales se determinó a Sony Chile un resultado de utilidad tributaria AT 2010, resultando improcedente en consecuencia la solicitud de devolución efectuada por el contribuyente y rechazando tanto las cuentas de pérdida como los ajustes a la RLI, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 30, 31 y 33 de la LIR, procediéndose a agregar a la RLI declarada las partidas no justificadas. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. 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Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 10 Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 11 Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 12 j) En consecuencia, como resultado de la RAF, se mantuvo el rechazo total de la partida “Pérdida en Forward real” por $4.532.787.468.-, quedando el monto de los impuestos redeterminados por la Resolución Exenta N° 5530, de 12.01.2012, ajustados en las Liquidaciones números 40, 41 y 42, de la siguiente forma: i) la Liquidación N° 40 quedó con un impuesto a la renta de primera categoría de $42.566.457.-, reajustado al 30.04.2010; ii) la Liquidación N° 41 quedó sin efecto producto de tenerse por acreditada en su totalidad la partida en que ella se basaba, es decir, Gastos de Publicidad y promoción, por lo que su monto quedó en $0; y iii) la Liquidación N° 42 quedó con un monto a reintegrar por $505.371.585.-, al mes de mayo de 2010. En cuanto a sus argumentos para el rechazo del reclamo, expone que: A.- Existen consideraciones relativas a la presentación de nuevos antecedentes. Menciona que el acto recurrido tiene mérito suficiente, toda vez que se fundó en los antecedentes que el contribuyente aportó en sede administrativa al momento de su emisión, siendo el objeto del juicio, en consecuencia, el determinar si la resolución impugnada se encuentra o no ajustada a derecho. B. – Existe falta de acreditación de la pérdida Forward real por $4.532.787.-: Señala que la pérdida se habría generado por la celebración de contratos forward de divisa entre Sony Chile Limitada y Sony Global Treasury Services PLC, donde se pretendía otorgar cobertura de las fluctuaciones del cambio de dólar respecto de los productos que la primera importa y respecto de la cuenta por pagar que mantiene Sony Global Treasury Services PLC. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 13 Agrega que, con la finalidad de verificar el resultado tributario declarado y el monto de la solicitud de devolución por PPUA por pérdidas tributarias del año 2010, el Servicio de Impuestos Internos requirió aquellos antecedentes que permitieran acreditar la pérdida; así las cosas, con fecha 30.03.2011, se solicitó a la reclamante que explicara la procedencia de esta pérdida y también las anotaciones contenidas en esta cuenta con la documentación de respaldo, sin obtener respuesta alguna, motivo por el cual no fue posible acreditar este gasto llevado a resultado. C.- Existencia de partidas no reclamadas: Menciona que la reclamante no ha efectuado reclamo alguno respecto de la partida N° 2, código N° 6522002000, pérdida de activo fijo, por la suma de $1.606.049.- En razón de lo anterior, en definitiva, solicita: 1.- Tener por evacuado el traslado y contestado el reclamo tributario en contra de las Liquidaciones números 40 y 42, de 10.05.2011; 3.- Se rechace el reclamo presentado por el contribuyente; y 4.- Se condene en costas a la reclamante. CUARTO: Que, del escrito de reclamo, de los antecedentes rolados en esta causa y del tenor del traslado evacuado por el Servicio de Impuestos Internos a fojas 182, se tiene como hechos pacíficos o no controvertidos de la causa los siguientes: 1.- Que las Liquidaciones reclamadas corresponden a los números 40 y 42, de 10.05.2011. 2.- Que la contribuyente, SONY CHILE LIMITADA, RUT N° 79.627.190-6, ejerce como actividad o giro la de “Ventas al por mayor”, la que se encuentra afecta al Impuesto a la Renta de Primera Categoría y a la Ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios. 3.- Que posterior a las Liquidaciones impugnadas en estos autos, la contribuyente presentó RAF, la cual devino en la Resolución Exenta N° 5530, de 12.01.2012, emitida también por la Dirección de Grandes Contribuyentes (DGC) del Servicio de Impuestos Internos y que vino a modificar la Resolución reclamada. 4.- La partida N° 2 de la Liquidación N° 40, pérdida de activo fijo por $1.606.049.- no fue reclamada, por lo que no forma parte de la controversia. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 14 5.- Las partes de la Liquidación N° 40 y la totalidad de la Liquidación N° 41 que fueron acogidas en la instancia RAF, no forman parte de la presente controversia y no serán motivo de pronunciamiento por parte de este Tribunal. QUINTO: Que, de acuerdo al mérito de autos, el Tribunal estableció la existencia de un hecho sustancial y pertinente, controvertido, fijado en la interlocutoria de prueba de fecha 19.12.2016, a fojas 205, que fue objeto de Recursos y confirmada por la Resolución de la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Santiago, de 13.03.2018, a fojas 279: Efectividad de la existencia y forma de determinación de la pérdida declarada por la reclamante en el Año Tributario 2010, por concepto de la denominada “pérdida Forward”. SEXTO: Que, corresponde tener presente el marco normativo aplicable a la controversia: A.- Código Tributario: Artículo 1: “Las disposiciones de este Código se aplicarán exclusivamente a las materias de tributación fiscal interna que sean, según la ley, de la competencia del Servicio de Impuestos Internos”. Artículo 6: “Corresponde al Servicio de Impuestos Internos el ejercicio de las atribuciones que le confiere su Estatuto Orgánico, el presente Código y las leyes y, en especial, la aplicación y fiscalización administrativa de las disposiciones tributarias. Dentro de las facultades que las leyes confieren al Servicio, corresponde: A. Al Director de Impuestos Internos: 1°. Interpretar administrativamente las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir instrucciones y dictar órdenes para la aplicación y fiscalización de los impuestos. Podrá, asimismo, disponer la consulta pública de proyectos de circulares, o instrucciones que estime pertinente, con el fin de que los contribuyentes o cualquier persona natural o jurídica opine sobre su contenido y efectos, o formule propuestas sobre los mismos. Con todo, las circulares e instrucciones que tengan por objeto interpretar con carácter general normas tributarias, o aquellas que modifiquen criterios interpretativos previos, deberán siempre ser consultadas. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 15 Las opiniones que se manifiesten con ocasión de las consultas a que se refiere este numeral serán de carácter público y deberán ser enviadas al Servicio a través de los medios que disponga en su oficina virtual, disponible a través de la web institucional. Las precitadas respuestas no serán vinculantes ni estará el Director obligado a pronunciarse respecto de ellas. 2°. Absolver las consultas que sobre la aplicación e interpretación de las normas tributarias le formulen los funcionarios del Servicio, por conducto regular, o las autoridades. 3°. Autorizar a los Subdirectores, Directores Regionales o a otros funcionarios para resolver determinadas materias o para hacer uso de algunas de sus atribuciones, actuando "por orden del Director". 4°. Ordenar la publicación o la notificación por avisos de cualquiera clase de resoluciones o disposiciones. 5°. Disponer la colocación de afiches, carteles y letreros alusivos a impuestos o a cumplimiento tributario, en locales y establecimientos de servicios públicos e industriales y comerciales. Será obligatorio para los contribuyentes su colocación y exhibición en el lugar que prudencialmente determine el Servicio. 6°. Mantener canje de informaciones con Servicios de Impuestos de otros países para los efectos de determinar la tributación que afecte a determinados contribuyentes. Este intercambio de informaciones deberá solicitarse a través del Ministerio que corresponda y deberá llevarse a cabo sobre la base de reciprocidad, quedando amparado por las normas relativas al secreto de las declaraciones tributarias. B. A los Directores Regionales en la jurisdicción de su territorio: 1°. Absolver las consultas sobre la aplicación e interpretación de las normas tributarias. 2°. Solicitar la aplicación de apremios y pedir su renovación, en los casos a que se refiere el Título I del Libro Segundo. 3°. Aplicar, rebajar o condonar las sanciones administrativas fijas o variables. 4°. Condonar total o parcialmente los intereses penales por la mora en el pago de los impuestos, en los casos expresamente autorizados por la ley. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 16 Sin embargo, la condonación de intereses o sanciones podrá ser total, si el Servicio incurriere en error al determinar un impuesto o cuando, a juicio del Director Regional, dichos intereses o sanciones se hubieren originado por causa no imputable al contribuyente. 5°. Resolver administrativamente todos los asuntos de carácter tributario que se promuevan, incluso corregir de oficio, en cualquier tiempo, los vicios o errores manifiestos en que se haya incurrido en las liquidaciones o giros de impuestos. Sin embargo, el Director Regional no podrá resolver peticiones administrativas que contengan las mismas pretensiones planteadas previamente por el contribuyente en sede jurisdiccional. 6º. Disponer el cumplimiento administrativo de las sentencias dictadas por los Tribunales Tributarios y Aduaneros, que incidan en materias de su competencia. Cuando dichas sentencias sean dictadas en procesos de reclamación, la facultad de disponer el cumplimiento administrativo de las mismas comprende la potestad de girar las costas que en ellas se decreten cuando resulte vencido el contribuyente. 7°. Autorizar a otros funcionarios para resolver determinadas materias, aun las de su exclusiva competencia, o para hacer uso de las facultades que le confiere el Estatuto Orgánico del Servicio, actuando por "orden del Director Regional", y encargarles, de acuerdo con las leyes y reglamentos, el cumplimiento de otras funciones u obligaciones. 8°. Ordenar a petición de los contribuyentes que se imputen al pago de sus impuestos o contribuciones de cualquiera especie las cantidades que les deban ser devueltas por pagos en exceso de lo adeudado o no debido por ellos. La resolución que se dicte se remitirá a la Contraloría General de la República para su toma de razón. 9°. Disponer en las resoluciones que se dicten en conformidad a lo dispuesto en los números 5° y 6° de la presente letra, la devolución y pago de las sumas solucionadas indebidamente o en exceso a título de impuestos, reajustes, intereses, sanciones o costas. Estas resoluciones se remitirán a la Contraloría General de la República para su toma de razón. 10º. Ordenar la publicación o la notificación por avisos de cualquiera clase de resoluciones o disposiciones de orden general o particular. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 17 Sin perjuicio de estas facultades, el Director y los Directores Regionales tendrán también las que les confieren el presente Código, el Estatuto Orgánico del Servicio y las leyes vigentes. Los Directores Regionales, en el ejercicio de sus funciones, deberán ajustarse a las normas e instrucciones impartidas por el Director”. Artículo 16: “En los casos en que la ley exija llevar contabilidad, los contribuyentes deberán ajustar los sistemas de ésta y los de confección de inventarios a prácticas contables adecuadas, que reflejen claramente el movimiento y resultado de sus negocios. Cuando sea necesario practicar un nuevo inventario para determinar la renta de un contribuyente, el Director Regional dispondrá que se efectúe de acuerdo a las exigencias que él mismo determine, tendiente a reflejar la verdadera renta bruta o líquida. Salvo disposición expresa en contrario, los ingresos y rentas tributables serán determinados según el sistema contable que haya servido regularmente al contribuyente para computar su renta de acuerdo con sus libros de contabilidad. Sin embargo, si el contribuyente no hubiere seguido un sistema contable generalmente reconocido o el sistema adoptado no refleja adecuadamente sus ingresos o su renta tributable, ellos serán determinados de acuerdo con un sistema que refleje claramente la renta líquida, incluyendo la distribución y asignación de ingresos, rentas, deducciones y rebajas del comercio, la industria o los negocios que se poseen o controlen por el contribuyente. No obstante, el contribuyente que explote más de un negocio, comercio o industria, de diversa naturaleza, al calcular su renta líquida podrá usar diferentes sistemas de contabilidad para cada uno de tales negocios, comercios o industrias. No es permitido a los contribuyentes cambiar el sistema de su contabilidad, que haya servido de base para el cálculo de su renta de acuerdo con sus libros, sin aprobación del Director Regional. Los balances deberán comprender un período de doce meses, salvo en los casos de término de giro, del primer ejercicio del contribuyente o de aquel en que opere por primera vez la autorización del cambio de fecha del balance. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 18 Los balances deberán practicarse al 31 de diciembre de cada año. Sin embargo, el Director Regional, a su juicio exclusivo, podrá autorizar en casos particulares que el balance se practique al 30 de junio. Sin perjuicio de las normas sobre imputación de rentas, el monto de un ingreso o de cualquier rubro de la renta deberá ser contabilizado en el año en que se devengue. El monto de toda deducción o rebaja permitida u otorgada por la ley deberá ser deducido en el año en que corresponda, de acuerdo con el sistema de contabilidad seguido por el contribuyente para computar su renta líquida. El Director Regional dispondrá, a su juicio exclusivo, la aplicación de las normas a que se refiere este artículo”. Artículo 17: “Toda persona que deba acreditar la renta efectiva, lo hará mediante contabilidad fidedigna, salvo norma en contrario. Los libros de contabilidad deberán ser llevados en lengua castellana y sus valores expresarse en la forma señalada en el artículo 18, debiendo ser conservados por los contribuyentes, junto con la documentación correspondiente, mientras esté pendiente el plazo que tiene el Servicio para la revisión de las declaraciones. Esta obligación se entiende sin perjuicio del derecho de los contribuyentes de llevar contabilidad en moneda extranjera para otros fines. El Director determinará las medidas de control a que deberán sujetarse los libros de contabilidad y las hojas sueltas que los sustituyan en los casos contemplados en el inciso siguiente. El Director Regional podrá autorizar la sustitución de los libros de contabilidad por hojas sueltas, escritas a mano o en otra forma, consultando las garantías necesarias para el resguardo de los intereses fiscales. Sin perjuicio de los libros de contabilidad exigidos por la ley, los contribuyentes deberán llevar los libros adicionales o auxiliares que exija el Director Regional, a su juicio exclusivo, de acuerdo con las normas que dicte para el mejor cumplimiento o fiscalización de las obligaciones tributarias. Las anotaciones en los libros a que se refieren los incisos anteriores deberán hacerse normalmente a medida que se desarrollan las operaciones. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 19 El Servicio podrá autorizar que los libros de contabilidad y los libros adicionales o auxiliares, que los contribuyentes lleven en soporte de papel, sean reemplazados por sistemas tecnológicos que reflejen claramente el movimiento y resultado de los negocios y permitan establecer con exactitud los impuestos adeudados. Para estos efectos, el Servicio certificará los sistemas que cumplan con tales requisitos”. Artículo 21: “Corresponde al contribuyente probar con los documentos, libros de contabilidad u otros medios que la ley establezca, en cuanto sean necesarios u obligatorios para él, la verdad de sus declaraciones o la naturaleza de los antecedentes y monto de las operaciones que deban servir para el cálculo del impuesto. El Servicio no podrá prescindir de las declaraciones y antecedentes presentados o producidos por el contribuyente y liquidar otro impuesto que el que de ellos resulte, a menos que esas declaraciones, documentos, libros o antecedentes no sean fidedignos. En tal caso, el Servicio, previos los trámites establecidos en los artículos 63 y 64 practicará las liquidaciones o reliquidaciones que procedan, tasando la base imponible con los antecedentes que obren en su poder. Para obtener que se anule o modifique la liquidación o reliquidación, el contribuyente deberá desvirtuar con pruebas suficientes las impugnaciones del Servicio, en conformidad a las normas pertinentes del Libro Tercero”. Artículo 29: “La presentación de declaraciones con el objeto de determinar la procedencia o liquidación de un impuesto, se hará de acuerdo con las normas legales o reglamentarias y con las instrucciones que imparta la Dirección incluyendo toda la información que fuere necesaria”. Artículo 35, inciso 1: “Junto con sus declaraciones, los contribuyentes sujetos a la obligación de llevar contabilidad presentarán los balances y la copia de los inventarios con la firma del contador. El contribuyente podrá cumplir dicha obligación acreditando que lleva un libro de inventario, debidamente foliado y timbrado, u otro sistema autorizado por el Director Regional. El Servicio podrá exigir la presentación de otros documentos tales como libros de contabilidad, detalle de la cuenta de pérdidas y ganancias, documentos o exposición explicativa y demás que justifiquen el monto de la renta declarada y las partidas anotadas en la contabilidad”. Artículo 59, en su parte pertinente: “Dentro de los plazos de prescripción, el Servicio podrá examinar y revisar las declaraciones presentadas por los contribuyentes. Cuando se inicie una fiscalización mediante requerimiento de antecedentes que deberán ser presentados al Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 20 Servicio por el contribuyente, se dispondrá del plazo de nueve meses, contado desde que el funcionario a cargo de la fiscalización certifique que todos los antecedentes solicitados han sido puestos a su disposición para, alternativamente, citar para los efectos referidos en el artículo 63, liquidar o formular giros”. (…) Artículo 60, inciso 1: “Con el objeto de verificar la exactitud de las declaraciones u obtener información, el Servicio podrá examinar los inventarios, balances, libros de contabilidad, documentos del contribuyente y hojas sueltas o sistemas tecnológicos que se hayan autorizado o exigido, en conformidad a los incisos cuarto y final del artículo 17, en todo lo que se relacione con los elementos que deban servir de base para la determinación del impuesto o con otros puntos que figuren o debieran figurar en la declaración. Con iguales fines podrá el Servicio examinar los libros, documentos, hojas sueltas o sistemas tecnológicos que los sustituyan, de las personas obligadas a retener un impuesto. El requerimiento de antecedentes podrá realizarse telefónicamente o por la vía más expedita posible, sin perjuicio de notificar, conforme a las reglas generales, la petición de antecedentes al contribuyente o su representante, indicando las materias consultadas, el plazo otorgado para aportar la información requerida, el que no podrá exceder de un mes contado desde la notificación. En todo caso, ésta deberá consignar que no se trata de un procedimiento de fiscalización. De no entregarse los antecedentes requeridos dentro del precitado plazo, o si los entregados contienen errores o son incompletos o inexactos, el contribuyente podrá subsanar tales defectos, en los plazos que al efecto fije el Director para el ejercicio de la facultad a que se refiere este inciso, sin que al efecto sean aplicables los previstos en el artículo 59”. Artículo 63: “El Servicio hará uso de todos los medios legales para comprobar la exactitud de las declaraciones presentadas por los contribuyentes y para obtener las informaciones y antecedentes relativos a los impuestos que se adeuden o pudieran adeudarse. El Jefe de la Oficina respectiva del Servicio podrá citar al contribuyente para que, dentro del plazo de un mes, presente una declaración o rectifique, aclare, amplíe o confirme la anterior. Sin embargo, dicha citación deberá practicarse en los casos en que la ley la establezca como trámite previo. A solicitud del interesado dicho funcionario podrá ampliar este plazo por una sola vez, hasta por un mes. Esta facultad podrá ser delegada en otros jefes de las respectivas oficinas. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 21 La citación producirá el efecto de aumentar los plazos de prescripción en los términos del inciso 4 del artículo 200 respecto de los impuestos derivados de las operaciones que se indiquen determinadamente en ella”. Artículo 123: “Se sujetarán al procedimiento del presente Título todas las reclamaciones por aplicación de las normas tributarias, con excepción de las regidas expresamente por los Títulos III y IV de este Libro”. Artículo 125: “La reclamación deberá cumplir con los siguientes requisitos: 1º.- Consignar el nombre o razón social, número de Rol Único Tributario, domicilio, profesión u oficio del reclamante y, en su caso, de la o las personas que lo representan y la naturaleza de la representación. 2°.- Precisar sus fundamentos. 3°.- Presentarse acompañada de los documentos en que se funde, excepto aquellos que por su volumen, naturaleza, ubicación u otras circunstancias, no puedan agregarse a la solicitud. 4°.- Contener, en forma precisa y clara, las peticiones que se someten a la consideración del Tribunal. Si no se cumpliere con los requisitos antes enumerados, el Juez Tributario y Aduanero dictará una resolución, ordenando que se subsanen las omisiones en que se hubiere incurrido, dentro del plazo que señale el tribunal, el cual no podrá ser inferior a tres días, bajo apercibimiento de tener por no presentada la reclamación. Respecto de aquellas causas en que se permita la litigación sin patrocinio de abogado, dicho plazo no podrá ser inferior a quince días”. Artículo 132, inciso 14: “La prueba será apreciada por el Juez Tributario y Aduanero de conformidad con las reglas de la sana crítica. Al apreciar las pruebas de esta manera, el tribunal deberá expresar en la sentencia las razones jurídicas y las simplemente lógicas, científicas, técnicas o de experiencia en virtud de las cuales les asigna valor o las desestima. En general, tomará en especial consideración la multiplicidad, gravedad, precisión, concordancia y conexión de las pruebas o antecedentes del proceso que utilice, de manera que el examen conduzca lógicamente a la conclusión que convence al sentenciador”. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 22 Artículo 200: “El Servicio podrá liquidar un impuesto, revisar cualquiera deficiencia en su liquidación y girar los impuestos a que hubiere lugar, dentro del término de tres años contado desde la expiración del plazo legal en que debió efectuarse el pago. El plazo señalado en el inciso anterior será de seis años para la revisión de impuestos sujetos a declaración, cuando ésta no se hubiere presentado o la presentada fuere maliciosamente falsa. Para estos efectos, constituyen impuestos sujetos a declaración aquellos que deban ser pagados previa declaración del contribuyente o del responsable del impuesto. En los plazos señalados en los incisos anteriores y computados en la misma forma prescribirá la acción del Servicio para perseguir las sanciones pecuniarias que accedan a los impuestos adeudados. Los plazos anteriores se entenderán aumentados por el término de tres meses desde que se cite al contribuyente, de conformidad al artículo 63 o a otras disposiciones que establezcan el trámite de la citación para determinar o reliquidar un impuesto, respecto de los impuestos derivados de las operaciones que se indiquen determinadamente en la citación. Si se prorroga el plazo conferido al contribuyente en la citación respectiva, se entenderán igualmente aumentados, en los mismos términos, los plazos señalados en este artículo. Si se requiere al contribuyente en los términos del inciso tercero del artículo 63, los plazos señalados se aumentarán en un mes. Las acciones para perseguir las sanciones de carácter pecuniario y otras que no accedan al pago de un impuesto prescribirán en tres años contados desde la fecha en que se cometió la infracción”. B.- Ley sobre Impuesto a la Renta: Artículo 31, N° 3: “La renta líquida de las personas referidas en el artículo anterior se determinará deduciendo de la renta bruta todos los gastos necesarios para producirla que no hayan sido rebajados en virtud del artículo 30, pagados o adeudados, durante el ejercicio comercial correspondiente, siempre que se acrediten o justifiquen en forma fehaciente ante el Servicio. No se deducirán los gastos incurridos en la adquisición, mantención o explotación de bienes no destinados al giro del negocio o empresa, de los bienes de los cuales se aplique la presunción de derecho a que se refiere el literal iii) del inciso tercero del artículo 21 y la letra f), del número 1, del artículo 33, como tampoco en la adquisición y arrendamiento de automóviles, station-wagons y similares, cuando no sea éste el giro habitual, y en Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 23 combustibles, lubricantes, reparaciones, seguros y, en general, todos los gastos para su mantención y funcionamiento. Tampoco procederá la deducción de gastos incurridos en supermercados y comercios similares, cuando no correspondan a bienes necesarios para el desarrollo del giro habitual del contribuyente. No obstante, procederá la deducción de los gastos respecto de los vehículos señalados, cuando el Director los califique previamente de necesarios, a su juicio exclusivo. Tratándose de los gastos incurridos en supermercados y comercios similares, podrá llevarse a cabo su deducción cuando no excedan de 5 unidades tributarias anuales durante el ejercicio respectivo, siempre que se cumpla con todos los requisitos que establece el presente artículo. Cuando tales gastos excedan del monto señalado, igualmente procederá su deducción cumpliéndose la totalidad de los requisitos que establece este artículo, siempre que previo a presentar la declaración anual de impuesto a la renta, se informe al Servicio, en la forma que establezca mediante resolución, el monto en que se ha incurrido en los referidos gastos, así como el nombre y número de rol único tributario de él o los proveedores. Sin perjuicio de lo indicado en el inciso precedente, los gastos incurridos en el extranjero se acreditarán con los correspondientes documentos emitidos en el exterior de conformidad a las disposiciones legales del país respectivo, siempre que conste en ellos, a lo menos, la individualización y domicilio del prestador del servicio o del vendedor de los bienes adquiridos según corresponda, la naturaleza u objeto de la operación y la fecha y monto de la misma. El contribuyente deberá presentar una traducción al castellano de tales documentos cuando así lo solicite el Servicio de Impuestos Internos. Aun en el caso que no exista el respectivo documento de respaldo, la Dirección Regional podrá aceptar la deducción del gasto si a su juicio éste es razonable y necesario para la operación del contribuyente, atendiendo a factores tales como la relación que exista entre las ventas, servicios, gastos o los ingresos brutos y el desembolso de que se trate de igual o similar naturaleza, de contribuyentes que desarrollen en Chile la misma actividad o una semejante. (…) Especialmente procederá la deducción de los siguientes gastos, en cuanto se relacionen con el giro del negocio: 3° Las pérdidas sufridas por el negocio o empresa durante el año comercial a que se refiere el impuesto, comprendiendo las que provengan de delitos contra la propiedad. (…) Las pérdidas se determinarán aplicando a los resultados del balance las normas relativas a la determinación de la renta líquida imponible contenidas en este párrafo y su Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 24 monto se reajustará, cuando deba imputarse a los años siguientes, de acuerdo con el porcentaje de variación experimentada por el Índice de Precios al Consumidor en el período comprendido entre el último día del mes anterior al del cierre del ejercicio comercial en que se generaron las pérdidas y el último día del mes anterior al del cierre del ejercicio en que proceda su deducción. Con todo, las sociedades con pérdidas que en el ejercicio hubieren sufrido cambio en la propiedad de los derechos sociales, acciones o del derecho a participación en sus utilidades, no podrán deducir las pérdidas generadas antes del cambio de propiedad de los ingresos percibidos o devengados con posterioridad a dicho cambio. Ello siempre que, además, con motivo del cambio señalado o en los doce meses anteriores o posteriores a él la sociedad haya cambiado de giro o ampliado el original a uno distinto, salvo que mantenga su giro principal, o bien al momento del cambio indicado en primer término, no cuente con bienes de capital u otros activos propios de su giro de una magnitud que permita el desarrollo de su actividad o de un valor proporcional al de adquisición de los derechos o acciones, o pase a obtener solamente ingresos por participación, sea como socio o accionista, en otras sociedades o por reinversión de utilidades. Para este efecto, se entenderá que se produce cambio de la propiedad en el ejercicio cuando los nuevos socios o accionistas adquieran o terminen de adquirir, directa o indirectamente, a través de sociedades relacionadas, a lo menos el 50% de los derechos sociales, acciones o participaciones. Lo dispuesto en este inciso no se aplicará cuando el cambio de propiedad se efectúe entre empresas relacionadas, en los términos que establece el artículo 100 de la ley N° 18.045. C.- Código de Comercio: Artículo 25: “Todo comerciante está obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia: 1°. El libro diario; 2°. El libro mayor o de cuentas corrientes; 3°. El libro de balances; 4°. El libro copiador de cartas. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 25 Artículo 29: “Al abrir su giro, todo comerciante hará en el libro de balances una enunciación estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus créditos activos y pasivos. Al fin de cada año formará en este mismo libro un balance general de todos sus negocios, bajo las responsabilidades que se establecen en el Libro IV de este Código”. Artículo 44: “Los comerciantes deberán conservar los libros de su giro hasta que termine de todo punto la liquidación de sus negocios”. La misma obligación pesa sobre sus herederos”. D.- Código Civil: Artículo 1698, inciso 1: “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquellas o ésta”. E.- Legislación Específica: Ley 19.880: Artículo 11: “Principio de imparcialidad. La Administración debe actuar con objetividad y respetar el principio de probidad consagrado en la legislación, tanto en la substanciación del procedimiento como en las decisiones que adopte. Los hechos y fundamentos de derecho deberán siempre expresarse en aquellos actos que afectaren los derechos de los particulares, sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su legítimo ejercicio, así como aquellos que resuelvan recursos administrativos”. Artículo 51: “Ejecutoriedad. Los actos de la Administración Pública sujetos al Derecho Administrativo causan inmediata ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una disposición establezca lo contrario o necesiten aprobación o autorización superior. Los decretos y las resoluciones producirán efectos jurídicos desde su notificación o publicación, según sean de contenido individual o general”. SÉPTIMO: Que, del análisis de los hechos dentro del término probatorio, se aprecia que la parte reclamante presentó prueba documental que obra en Custodia número 143-2017, conforme ítem de archivo no escaneable de fojas 246, certificado a fojas 254. Con todo, junto con su escrito de reclamación, acompañó documentos fundantes a fojas Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 26 24 a 51, los que se tuvieron por acompañados a fojas 176 vuelta, reiterando toda su prueba documental, a fojas 247. OCTAVO: Que, el Servicio de Impuestos Internos, dentro del término probatorio, presentó prueba documental a fojas 241 y 245, antecedentes que obran a fojas 225 a 240 y a fojas 243 a 244, los que se tuvieron por acompañados a fojas 252. NOVENO: Que, en consecuencia, el presente conflicto ha quedado circunscrito a determinar la procedencia y acreditación, en sede administrativa, de la existencia y forma de determinación de la pérdida declarada por la reclamante por concepto de la denominada “pérdida Forward”, asociada al giro del negocio de la sociedad reclamante en el año tributario 2010, conforme lo señalado a fojas 28 vuelta de autos, en la parte final del párrafo II, titulada VERIFICACIONES, al siguiente tenor: “(…), Los antecedentes presentados por SONY CHILE S.A., en respuesta a notificación N° 45 y requerimientos efectuados por correo, no han sido suficientes para acreditar la correcta determinación del resultado tributario declarado por el Impuesto de Primera Categoría, razón por la cual se practica liquidación de impuestos de conformidad a lo dispuesto en el artículo 24 del Código Tributario (…)” DÉCIMO: Que, en virtud de la fiscalización respecto de las operaciones de autos, más el ejercicio de las facultades desplegadas por la autoridad tributaria, conforme la norma contenida en el artículo 21 del Código Tributario, es forzoso concluir que pesaba sobre quien reclamó la carga de desvirtuar con pruebas suficientes las impugnaciones del Servicio, en conformidad a las normas pertinentes del Libro Tercero del mismo Código. UNDÉCIMO: Que, así las cosas, conforme la controversia de autos, era de cargo de la Sociedad SONY CHILE LIMITADA producir la correspondiente prueba respecto de los hechos y circunstancias establecidas en la interlocutoria de prueba, en los términos que quedaron establecidos en el motivo Quinto de la presente sentencia. DUODÉCIMO: Que, en estos autos, la actora acompañó antecedentes que fueron singularizados durante el proceso y reseñados en el Considerando Séptimo. Con todo, no pudo desvirtuar la actitud de incumplimiento que había observado ya en sede administrativa, donde se le había requerido para que compareciera a la Administración Tributaria y acompañara antecedentes, cosa que la sociedad contribuyente no cumplió porque no puso en conocimiento de la autoridad fiscalizadora, antecedentes bastantes y Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 27 suficientes que acreditaran su pretensión, en la mencionada oportunidad que se le informó de las observaciones a su Declaración de Renta del AT 2010. DÉCIMO TERCERO: Que, respecto del punto de prueba fijado en la interlocutoria de prueba, confirmada por Resolución de la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Santiago, de 13.03.2018, relativo a la efectividad de la existencia y forma de determinación de la pérdida declarada por la reclamante en el Año Tributario 2010, por concepto de la denominada “pérdida Forward”, es necesario, previamente, formular una observación que se relaciona con la estricta necesariedad de que las pérdidas tributarias se acrediten desde su origen, conforme lo establecido en el artículo 31, número 3, de la Ley sobre Impuesto a la Renta ya que es, precisamente, la deducción del gasto de su renta líquida por la propia contribuyente, en la declaración AT 2010, lo que motiva la fiscalización ab origine. Tal razonamiento cobra sentido al interpretarlo armónicamente con la obligación de conservar los libros de su giro hasta el término de la liquidación de sus negocios que recae sobre los comerciantes, según lo establecido en el artículo 44 del Código de Comercio, de manera tal que se puede concluir que, si un contribuyente tiene derecho a hacer valer a su favor pérdidas de arrastre que tienen su origen en años cuya revisión excede los plazos de prescripción, el Órgano Fiscalizador Nacional tiene a su vez el derecho correlativo a exigir que se acredite la efectividad de dichas pérdidas, sin que ello signifique vulnerar normas sobre prescripción del artículo 200 del Código Tributario, en cuanto no se ha pretendido cobrar impuestos prescritos. En este último sentido ha fallado reiteradamente nuestra Excelentísima Corte Suprema. 1 Así las cosas, en el caso sub lite, la sociedad reclamante no pudo de ninguna forma acreditar que presentó antecedentes ante el Servicio de Impuestos Internos en la oportunidad que se le informó de las observaciones a su Declaración de Renta del AT 2010, por no haber proporcionado documentación relevante y no haber explicado, de manera alguna, los presupuestos de hecho que harían procedente la modificación de la pérdida tributaria alegada en autos. Al efecto, ante el Órgano Fiscalizador: I) Sólo después de la Revisión de la Actuación Fiscalizadora se pudo acreditar parcialmente la Cuenta N° 6522002000, “Pérdida en venta de activo fijo”, por la suma de $815.738.425.-; y II) En cuanto a la cuenta que generaba más controversia en la causa sub lite, la N° 7527453000, por $4.532.787.468.-, llamada “Pérdida forward real”, no obstante lo señalado por la sociedad contribuyente en su escrito de reclamo, la pérdida generada en 1 Excelentísima Corte Suprema: Rol N° 478-2011, de 01.04.2011; Rol N° 3327-2012, de 07.05.2013; Rol N° 3265-2012, de 13.06.2013; Recurso N° 475/2011-Resolución 12660, de 01.04.2011. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 28 dicha operación no fue acreditada fehacientemente, pues no logró demostrarse que dichos contratos se habían suscrito bajo la razón de negocios que indica Sony Chile, así como tampoco las circunstancias que éstos hayan representado realmente la cobertura señalada, esto es, para protegerse de fluctuaciones en el tipo de cambio, pero que terminó generando una increíble y abultada pérdida que no pudo ser respaldada con documentación sustentatoria. Esa misma obligación de probar, tampoco pudo ser satisfecha, a pesar de que la reclamante acompañó, a la instancia RAF, documentos que según su parecer acreditarían los registros de gastos contabilizados en la Cuenta Pérdida Forward Real, sin embargo este nuevo análisis arrojó que: a) Los contratos Forward fueron celebrados con una empresa relacionada ubicada en Londres, Sony Global Treasury Services PLC; b) Que sólo fueron acompañadas en la RAF copias simples de los contratos Forward, provenientes de sistemas computacionales, los cuales se encontraban en inglés; c) Que los contratos Forward no contaban con la firma de las partes; d) Que no existía claridad de la razón por la cual las partes contratantes, al vencimiento del contrato, tomaban otro con vencimiento en la misma fecha anterior; e) Que no fue acompañado antecedente alguno que demostrara los montos efectivamente liquidados, tales como cartolas bancarias, comprobantes de depósito, etc.; f) Que al no contar con información precisa y relevante, no fue posible verificar que el precio futuro pactado en los contratos correspondiese a un precio de valor de mercado entre partes relacionadas, sin indicarse nada tampoco respecto del tipo de cambio utilizado en la liquidación de los contratos; g) Que en las planillas acompañadas en la instancia de RAF, varía radicalmente la forma de cálculo del tipo de cambio de la liquidación, toda vez que se señala que el tipo de cambio es el dólar observado, lo cual dista de lo pactado en los contratos Forward y aumenta la pérdida a $4.567.866.941.- Que el análisis efectuado por la reclamada a este respecto, coincide plenamente con las conclusiones a que ha llegado este Tribunal después de revisar la documentación aportada al proceso y que no significa llevar a cabo una auditoría en los términos que ésta se encuentra concebida. En consecuencia, no es posible afirmar que los contratos Forward se hayan suscrito bajo una razón de negocios como la señalada por la reclamante, esto es, para la protección de la variación de divisas por las fluctuaciones de los precios internacionales, pues no se ha aportado documentación de respaldo que represente clara y realmente la cobertura que señala y que dé sustento a la cuantiosa pérdida producida por esas operaciones. DÉCIMO CUARTO: Que, conforme todo lo anterior, atendida la falta de probanzas por la Sociedad reclamante en la etapa de fiscalización ni en ésta, y no siendo la instancia jurisdiccional la idónea conforme la ley para efectuar una nueva auditoría a los antecedentes Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 29 solicitados por el Servicio de Impuestos Internos, no resulta procedente que, aportando en esta sede esos antecedentes que no fueron conocidos por la administración al momento de emitir el pronunciamiento reclamado, se requiera al Juez para que despliegue una actividad administrativa que no es de su competencia. DÉCIMO QUINTO: Que, en relación a la Liquidación N° 42 sobre Reintegro, la reclamante se limita a señalar que, atendido a que el origen de ésta es el rechazo de la pérdida declarada en el AT 2011, la que, según estima, acreditaría totalmente en esta instancia, implica que esta Liquidación también debiese ser dejada sin efecto, por improcedente. Al respecto, este Tribunal deja establecido que, conforme lo razonado en los motivos precedentes, la pérdida efectivamente liquidada no ha sido acreditada de acuerdo y por los medios que la ley dispone, lo que trae como consecuencia que las devoluciones de impuestos obtenidas en razón de dicha pérdida carecen de fundamento y, por tanto, deben ser reintegradas al erario fiscal, de modo que sólo puede concluirse que procede el rechazo del reclamo a este respecto y declarar que la Liquidación N° 42, debe ser íntegramente confirmada, por ajustarse a los hechos y a derecho. DÉCIMO SEXTO: Que, en virtud de todo lo anteriormente desarrollado, examinadas las actuaciones de autos según lo ya establecido, apreciando la prueba del proceso de acuerdo a las reglas de la sana crítica, conforme lo dispuesto en el artículo 132 del Código Tributario, de la aplicación del razonamiento jurídico y reglas de la lógica, como también por la multiplicidad, gravedad, precisión, concordancia y conexión de los antecedentes de autos, sólo cabe concluir que procede rechazar el reclamo de la sociedad, toda vez que las impugnaciones del SII no han sido desvirtuadas en la forma y por los medios que la ley establece, de modo que las liquidaciones reclamadas deben ser íntegramente confirmadas por ajustarse a la normativa vigente sobre la materia. VISTOS, además, lo dispuesto en los artículos 124 y siguientes del Código Tributario y demás normas legales pertinentes: RESUELVO: NO HA LUGAR al reclamo. CONFÍRMANSE las Liquidaciones número 40 y 42, de 10.05.2011. GÍRENSE los impuestos correspondientes. Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 30 DECLÁRASE que no se condena en costas a la parte vencida, por haber tenido motivos plausibles para litigar. NOTIFÍQUESE por carta certificada a don Felipe Francisco Gavilán Núñez, en representación de SONY CHILE LIMITADA; y, al SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS, DIRECCIÓN REGIONAL METROPOLITANA SANTIAGO ORIENTE, mediante la publicación del texto íntegro de la sentencia en el sitio en internet del Tribunal; DESE AVISO a las partes, mediante correo electrónico registrado para tales efectos, del hecho de haberse dictado la presente sentencia. REGÍSTRESE Y ARCHÍVESE en su oportunidad. RUC: N° 14-9-0002075-K / RIT: GR-17-00243-2014 Dictada por doña Dora Bastía Santander, Jueza Titular del Tercer Tribunal Tributario y Aduanero de la Región Metropolitana. Autorizada por don Álvaro Gómez Fuentes, Secretario Abogado Titular del Tercer Tribunal Tributario y Aduanero de la Región Metropolitana. Dora Luisa Bastía Santander Incorpora Firma Electrónica Avanzada Juez Tribunal R. Metropolitana. Tercero Documento firmado electrónicamente por don/ña Dora Luisa Bastía Santander, el 27-09-2018. Verifique este documento en www.tta.cl, con el siguiente código de verificación 570ebc65-4763-40f6-90ba-12394409ea33 Timbre Electrónico 2018-09-27T09:27:38-0300 FEA